導語：如何才能寫好一篇銀行資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓管理辦法，這就需要搜集整理更多的資料和文獻，歡迎閱讀由公務員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

[關(guān)鍵詞] 銀行資產(chǎn)證券化法律環(huán)境法律風險

2005年3月，經(jīng)國務院批準，國家開發(fā)銀行和中國建設銀行作為試點單位，分別進行信貸資產(chǎn)證券化和住房抵押貸款證券化的試點，經(jīng)過長大數(shù)年的探討和準備，中國的資產(chǎn)證券化終于開始了破冰之旅。2005年4月21日，中國人民銀行、中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會了《信貸資產(chǎn)證券化試點管理辦法》（以下簡稱《管理辦法》），作為規(guī)范中國資產(chǎn)證券化的專門規(guī)章。對于正在向改革開放的縱深發(fā)展的中國金融業(yè)來說，這當然是值得欣喜的一件大事。但是，盡管我們有了《辦法》的保駕護航，也盡管資產(chǎn)證券化試點正在穩(wěn)步推進，我們必須正視的一個事實是：我國尚不完全具備實施資產(chǎn)證券化的法律環(huán)境，銀行資產(chǎn)證券化的法律風險不容忽視。

一、從宏觀上看，法律障礙和法律缺失仍然是銀行資產(chǎn)證券化最大的法律風險

我們知道，在資產(chǎn)證券化的整個過程中，涉及到多方當事人，并在當事人之間產(chǎn)生了非常復雜的法律關(guān)系。同時，作為一種金融創(chuàng)新技術(shù)，資產(chǎn)證券化無疑會引發(fā)大量的新的法律問題，而這些法律問題涉及到諸如合同法、民法通則、擔保法、信托法、公司法、證券法、稅法等一系列民商事法律制度和經(jīng)濟法律制度，并對現(xiàn)行的法律制度形成不同程度的沖擊。所以，離開特別法的制定和現(xiàn)行法律的調(diào)整，資產(chǎn)證券化將寸步難行。事實上，各國資產(chǎn)證券化實踐的經(jīng)驗也表明，法律先行是資產(chǎn)證券化實施的前提條件。

就我國目前資產(chǎn)證券化的法律環(huán)境來看，盡管人民銀行和銀監(jiān)會聯(lián)合了《管理辦法》， 財政部頒布了《信貸資產(chǎn)證券化試點會計處理規(guī)定》，銀監(jiān)會也出臺了《金融機構(gòu)信貸資產(chǎn)證券化試點監(jiān)督管理辦法》（以下簡稱《監(jiān)督管理辦法》）。但是，但是我們不得不承認，在相當?shù)某潭壬希覈馁Y產(chǎn)證券化實踐仍然存在諸多的法律障礙和法律缺失：

第一，上述有關(guān)資產(chǎn)證券化的立法停留在部門規(guī)章甚至是規(guī)范性文件的層次，無法克服現(xiàn)行法律法規(guī)在資產(chǎn)證券化實施方面的障礙。

第二，從《管理辦法》的頒布主體及其第1條的具體規(guī)定看， 《管理辦法》的制定顯然繞過了中國證監(jiān)會，《管理辦法》本身繞過了《中華人民共和國證券法》，這就很難避免法律與規(guī)章之間以及各監(jiān)管部門相互部門之間的沖突，從而給資產(chǎn)證券化的運作帶來法律風險。

第三，通觀《管理辦法》，可以發(fā)現(xiàn)，該辦法只是在現(xiàn)行的《信托法》的框架下的一種制度設計，無法完全滿足全面實施資產(chǎn)證券化的制度需求。

第四，從現(xiàn)行規(guī)章和規(guī)范性文件看，在證券化基礎資產(chǎn)的轉(zhuǎn)移、SPV的設立和定位、風險隔離機制的構(gòu)建、資產(chǎn)支持證券的證券身份的確認、資產(chǎn)支持證券的發(fā)行和上市、信用增強，以及稅收問題等資產(chǎn)證券化的各個環(huán)節(jié)中，還存在諸多的法律障礙或空白。

二、從微觀上考察，銀行資產(chǎn)證券化面臨著若干具體的法律風險

在我國目前的法律環(huán)境下，銀行資產(chǎn)證券化面臨著一系列的法律風險。限于篇幅，本文只涉及其中的幾個主要方面。

1.銀行設立公司形式的SPV面臨的法律風險

第一，根據(jù)我國《商業(yè)銀行法》第43條規(guī)定，除國家另有規(guī)定外，商業(yè)銀行在中華人民共和國境內(nèi)不得從事信托投資和證券經(jīng)營業(yè)務，不得向非自用不動產(chǎn)投資或者向非銀行金融機構(gòu)和企業(yè)投資。同時，《證券法》第6條也規(guī)定了證券業(yè)和銀行業(yè)、信托業(yè)、保險業(yè)分業(yè)經(jīng)營和分業(yè)管理的原則。據(jù)此，商業(yè)銀行不得作為發(fā)起人投資設立SPV。但是，SPV的設立卻是資產(chǎn)證券化最核心的一個環(huán)節(jié)。這就意味，商業(yè)銀行要么違法設立SPV,要買放棄設立公司形式的SPV。第二，SPV是發(fā)起人在實現(xiàn)其預期財務目標過程中，為迎合法律的要求而特設的一個法律概念上的實體，其在實質(zhì)上幾乎就是一個“空殼公司”:只擁有名義上的資產(chǎn)和權(quán)益，實際管理和控制均委托他人進行，自身并不擁有職員和場地設施。其實，SPV存在的意義只是在法律上實現(xiàn)破產(chǎn)隔離，它可能連自己的經(jīng)營場所都不需要，甚至只需要一個法律名稱即可。這又與我國《公司法》規(guī)定的公司設立的要件存在一定的沖突。

2.SPV的“公司法人人格”被否認的法律風險

所謂法人人格否認法理，指法人的法律形式，在被超過法律規(guī)定的范圍而利用的場合下，并非全面否認其法人的存在，而是在承認其作為法人形式存在的同時，在特定的事實下揭破法人的面紗，暴露其背后的真正實體，即盡管存在法人人格的外觀，在法律上按無法人人格對待。法人人格否認法理的實質(zhì)在于確定特定情形下股東對公司債務的無限責任， 法人人格否認通常表現(xiàn)為：公司的債權(quán)人以股東（包括作為股東的母公司）的財產(chǎn)滿足債權(quán)。

在《公司法》修訂以前，中國立法雖然沒有承認類似“揭開公司面紗”或者“公司法人人格否認”制度，但在一些政策性文件或者司法實踐中，卻有類似的做法。 而2006年1月1日實施的新《公司法》第20條第3款 已經(jīng)在原則上確立了我國的公司法人人格否認制度。所以，如果銀行作為發(fā)起人在SPV的構(gòu)建方面沒有完全遵循《公司法》的規(guī)定，并且法院認為在某種場合，銀行成立SPV并向其轉(zhuǎn)移資產(chǎn)的行為構(gòu)成了對社會公共利益的損害，就存在法院判決否認SPV的法人人格的風險。一旦SPV的公司法人人格被否定，銀行資產(chǎn)證券化將面臨以下法律風險：作為發(fā)起人的銀行將承擔SPV的債務；或者SPV將承擔銀行的債務，甚至有被合并到銀行破產(chǎn)程序中的可能性。

3.證券化資產(chǎn)轉(zhuǎn)移定性中的法律風險

在資產(chǎn)證券化交易中，證券化資產(chǎn)轉(zhuǎn)移之定性，即所謂的“真實銷售”問題，直接關(guān)系到資產(chǎn)證券化風險隔離機制的有效性。如果是通常的資產(chǎn)銷售，也許就不存在所謂的“真實銷售”問題，也就不存在是否構(gòu)成“真實銷售”的法律風險。但問題是，在資產(chǎn)證券化交易中，資產(chǎn)轉(zhuǎn)移往往隱含著一對矛盾：一方面，證券投資者希望對發(fā)起人（證券化資產(chǎn)的原所有者）保持一定的追索權(quán)，從而在他無法從SPV的資產(chǎn)中得到足額清償時，可以追索發(fā)起人；而為了提高資產(chǎn)轉(zhuǎn)移的價格，發(fā)起人有時也愿意提供這種追索權(quán)。另一方面，為了達到隔離發(fā)起人破產(chǎn)風險的目的，又必須符合法律上的“真實銷售”要求。這種矛盾的存在使證券化資產(chǎn)轉(zhuǎn)移在資產(chǎn)銷售和擔保融資之間失去了確定無疑的分界，因為只要不是完全無追索權(quán)的資產(chǎn)轉(zhuǎn)移，一旦進入法院審查程序，就有可能被認定為擔保性融資，從而使資產(chǎn)證券化流產(chǎn)。這就要求資產(chǎn)證券化特別法對構(gòu)成“真實銷售”的條件做出明確規(guī)定，以盡量避免證券化資產(chǎn)轉(zhuǎn)移定性的不確定性帶來的法律風險。而我國目前顯然沒有任何關(guān)于證券化資產(chǎn)轉(zhuǎn)移定性的法律規(guī)定。

4.銀行向SPV轉(zhuǎn)讓基礎資產(chǎn)的法律風險

我國商業(yè)銀行的業(yè)務范圍受到《商業(yè)銀行法》的嚴格限制，而《商業(yè)銀行法》規(guī)定的經(jīng)營范圍中沒有允許商業(yè)銀行法轉(zhuǎn)讓信貸資產(chǎn)?！督鹑谫Y產(chǎn)管理公司條例》的出臺，只解決了國有獨資商業(yè)銀行向金融資產(chǎn)管理公司轉(zhuǎn)讓信貸資產(chǎn)的法律障礙，國有銀行向除金融資產(chǎn)管理公司以外的SPV轉(zhuǎn)讓基礎資產(chǎn)、其他商業(yè)銀行和金融機構(gòu)向SPV轉(zhuǎn)讓基礎資產(chǎn)仍然存在法律障礙。

5.資產(chǎn)支持證券能否獲得合法身份的風險

資產(chǎn)支持證券的發(fā)行和交易，首先應該考慮的是這種證券是否屬于《證券法》的調(diào)整對象。也就是說，首先得明確資產(chǎn)支持證券的法律身份。根據(jù)我國《證券法》第2條之規(guī)定，“在中國境內(nèi)，股票、公司債券和國務院依法認定的其他證券的發(fā)行和交易，適用本法。本法未規(guī)定的，適用公司法和其他法律、行政法規(guī)的規(guī)定?！睋?jù)此，只有國務院采取適當方式認定資產(chǎn)支持證券屬于《證券法》的調(diào)整對象，資產(chǎn)支持證券才能獲得《證券法》上的證券身份，也才能受到《證券法》的規(guī)制和保護。因此，如果國務院沒有就此做出規(guī)定，又沒有制定資產(chǎn)證券化特別法，資產(chǎn)支持證券就存在缺失合法證券身份的風險。而目前我國所謂的銀行信貸資產(chǎn)證券化，是在繞過中國證監(jiān)會和《證券化》的情況下制定的《管理辦法》和《信托法》的框架下運作的，只能是銀行金融機構(gòu)將信貸資產(chǎn)信托給受托機構(gòu)，由受托機構(gòu)在全國銀行間債券市場上向機構(gòu)投資者發(fā)行受益證券。

三、簡短的結(jié)論

篇2

關(guān)鍵詞：商業(yè)銀行資本管理 監(jiān)管套利 建議

2012年6月8日，中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會了《商業(yè)銀行資本管理辦法（試行）》，該辦法自2013年1月1日起施行。宣告了中國銀行業(yè)的監(jiān)管正式由原有的參照巴塞爾I的監(jiān)管體系一步躍至參照巴塞爾III的資本監(jiān)管體系。相比原有的參照“巴塞爾I”的監(jiān)管體系，這套新的資本監(jiān)管體系納入了許多原先未被監(jiān)管覆蓋的業(yè)務范圍，調(diào)整了銀行間債權(quán)、個人與小微企業(yè)貸款等資產(chǎn)的信用風險權(quán)重；加入了對資產(chǎn)證券化、風險緩釋、專業(yè)貸款、交易對手風險、操作風險等風險的計算，以及對信用風險、操作風險、市場風險三大類風險的高級計量模型，使得監(jiān)管機構(gòu)與商業(yè)銀行對銀行風險的監(jiān)測更為精細化。盡管新的資本管理辦法相比2004年版的管理辦法有了長足的進步，但是任何一項監(jiān)管總會存在漏洞，無法完全避免被監(jiān)管套利。資本監(jiān)管套利是指商業(yè)銀行利用監(jiān)管規(guī)定的某些漏洞，少計或不計應計的加權(quán)風險資產(chǎn)，以達到超過限制放大杠桿的效果。目前國內(nèi)上市商業(yè)銀行可以通過多種手段繞過資本監(jiān)管，在承擔實質(zhì)上風險的情況下，少計或不計應計的加權(quán)風險資產(chǎn)，提高杠桿倍率，獲取更高的資本利潤率。

一、理財業(yè)務

本文提及的銀行理財業(yè)務是指商業(yè)銀行為個人客戶提供的資產(chǎn)管理服務，不包括各種金融產(chǎn)品的代銷。目前市場上的銀行理財產(chǎn)品主要分為三類：保本固定收益類、保本浮動收益類以及非保本浮動收益類。保本類理財產(chǎn)品由銀行保證本金，因此其資產(chǎn)和負債都需要納入銀行的資產(chǎn)負債表內(nèi)，等同于銀行吸收客戶存款進行自營投資。非保本浮動收益類理財產(chǎn)品的風險理論上由客戶承擔，銀行只作為資金的管理者，不承擔信用風險。在實際操作中，銀行大量使用“資金池-資產(chǎn)池”的模式，其具有滾動發(fā)售、集合運作、期限錯配、分離定價的特點。對于非保本類理財產(chǎn)品的投資者，完全無法獲取與資產(chǎn)池相關(guān)的信息，無法進行風險識別。因此，發(fā)行非保本類理財產(chǎn)品的銀行仍然成為了該理財產(chǎn)品事實上的最終兜底方，無法將風險轉(zhuǎn)移給投資者。

在《金融道2》一書中，曾有詳細描述一個銀行對自己發(fā)行的非保本類理財產(chǎn)品最終兜底的真實案例。對于非保本類理財產(chǎn)品未達到預期收益率，其實質(zhì)仍然是銀行以固定或浮動利率吸儲，配置于貸款或投資類資產(chǎn)，獲取利差的盈利模式。對銀行來說，其最大的好處在于不必計提加權(quán)風險資產(chǎn)和減值準備，也不受貸款規(guī)模與投向的限制。銀行有動機將高風險的資產(chǎn)轉(zhuǎn)移至理財資產(chǎn)池中，以節(jié)省資本成本，獲取預期的高收益。并且該業(yè)務的收入在名義上計入理財手續(xù)費收入，各銀行對中間業(yè)務收入的考核權(quán)重高于普通利差收入，銀行有動力把利息收入轉(zhuǎn)化為手續(xù)費收入以獲取更高的獎金。

央行的2013年第一季度貨幣政策執(zhí)行報告顯示，銀行資金池理財產(chǎn)品占全部表外理財產(chǎn)品支數(shù)的比例超過50%。該風險不容小覷。銀監(jiān)會于2013年3月底了《關(guān)于規(guī)范商業(yè)銀行理財業(yè)務投資運作有關(guān)問題的通知》，要求對理財產(chǎn)品與所投資資產(chǎn)（標的物）對應，并對“非標準化債權(quán)資產(chǎn)”的規(guī)模進行限制，以及加強對標的物的信息披露。這些措施均為將來打破非保本類理財產(chǎn)品的剛性兌付，將風險真實轉(zhuǎn)移給投資者做好準備。

監(jiān)管建議：淡化預期收益率，使用凈值法計量理財產(chǎn)品的業(yè)績，并要求披露理財產(chǎn)品投資的基礎資產(chǎn)的詳細信息。允許銀行為理財業(yè)務設立SPV，禁止銀行與該SPV交易賬戶之間的任何交易。

二、信托受益權(quán)

商業(yè)銀行的運營中，同業(yè)業(yè)務主要起互相業(yè)務以及調(diào)配流動性的作用，并非以盈利為主要目標。而目前的許多同業(yè)業(yè)務，則是商業(yè)銀行與其他銀行、信托、基金、資產(chǎn)管理公司等金融同業(yè)，名義上從事同業(yè)間的存放、拆放與回購業(yè)務，實質(zhì)上等同于放貸，以規(guī)避對貸款額度、貸款投向、存貸比、資本充足率等的監(jiān)管。

一種典型的利用信托受益權(quán)買入返售規(guī)避監(jiān)管的業(yè)務模式如下圖所示。乙銀行因為某些限制，無法直接向需要融資的企業(yè)放貸。于是設計融資方案，由乙銀行提供資金。中間需要通過一些渠道，如設立單一銀行理財計劃、單一券商資產(chǎn)管理計劃、基金等作為過橋轉(zhuǎn)讓信托受益權(quán)，以規(guī)避《商業(yè)銀行法》第四十三條“商業(yè)銀行在中華人民共和國境內(nèi)不得從事信托投資”的限制。丙銀行同時對該筆信托貸款向乙銀行出具承諾函給予擔保，將乙銀行承擔的甲企業(yè)的信用風險轉(zhuǎn)移至丙銀行。

在財務報表中，該筆業(yè)務體現(xiàn)如下：丙銀行不在資產(chǎn)負債表內(nèi)外計任何項目，也不計入加權(quán)風險資產(chǎn)。乙銀行在資產(chǎn)端計“買入返售金融資產(chǎn)”或其他資產(chǎn)類項目，并以25%風險權(quán)重（本文均采用權(quán)重法計量，該類資產(chǎn)的期限通常在3個月以上，取25%風險權(quán)重）計入加權(quán)風險資產(chǎn)。該業(yè)務的利潤由信托公司、甲渠道、乙銀行和丙銀行分享。其中信托與中間渠道只作為通道使用，不承擔風險，可替代性強，利潤分成較低，通常在貸款規(guī)模千分之幾的比例。丙銀行作為擔保方，獲得擔保費，計入中間業(yè)務收入。乙銀行作為操作方及資金提供方，獲得剩余的利潤。此類買入返售金融資產(chǎn)的利率通常較普通的質(zhì)押式回購交易會高一些。

從實質(zhì)的角度來看，該業(yè)務等同于丙銀行直接向甲企業(yè)放貸，隨后將這筆貸款向乙銀行賣出回購。在風險的承擔方面，丙銀行承擔對甲企業(yè)貸款的風險，應計100%風險權(quán)重，并占用相應的貸款額度。通過這一操作，銀行逃避了對貸款額度與投向的監(jiān)管，且丙銀行出具的保函并沒有計入加權(quán)風險資產(chǎn)。乙銀行承擔對丙銀行貸款的風險，并由甲企業(yè)的貸款收回作為擔保，應計25%風險權(quán)重。乙銀行在這筆業(yè)務中并未少計加權(quán)風險資產(chǎn)來逃避監(jiān)管。監(jiān)管建議：對于提供承諾函的丙銀行，應當按照等同于保函或信用證的監(jiān)管方式，計入財報，對未被保證金覆蓋的敞口以100%風險權(quán)重計加權(quán)風險資產(chǎn)。

業(yè)務展望：如果對丙銀行計100%風險權(quán)重的加權(quán)風險資產(chǎn)，乙銀行與丙銀行將承擔總計125%風險權(quán)重的加權(quán)風險資產(chǎn)，使得該業(yè)務的資本成本大幅增加，EVA大幅降低，且低于利率相同的普通貸款，商業(yè)銀行從事此類業(yè)務的動力將大大降低。此前的同業(yè)代付與同業(yè)償付業(yè)務也與此類似，在要求納入表內(nèi)貸款進行監(jiān)管之后，此類業(yè)務的余額迅速下降。

三、商業(yè)票據(jù)業(yè)務

商業(yè)承兌匯票是基于企業(yè)信用的票據(jù)，實質(zhì)是標準化的企業(yè)應收賬款。由于商票屬于商業(yè)信用，并非銀行信用，所以目前的監(jiān)管機構(gòu)僅對銀行持有的已貼現(xiàn)商票計入貸款進行監(jiān)管，其余與商票相關(guān)的業(yè)務尚未納入監(jiān)管范圍。

在現(xiàn)實中，許多商業(yè)銀行開展了商票保貼業(yè)務和商票交易業(yè)務。與銀行承兌匯票不同，商業(yè)承兌匯票在簽發(fā)時，銀行并非參與者，與銀行無關(guān)，也不計任何風險。而在銀行給予保貼承諾后，這張商票持票人（隨商票流轉(zhuǎn)而變化）隨即擁有了銀行的貸款承諾，銀行承擔了等同于不可撤銷的貸款承諾的信用風險，應計20%風險權(quán)重（以保貼承諾期限小于1年計）。

監(jiān)管建議：對商票保貼業(yè)務，應當按照等同于“不可撤銷的貸款承諾”的監(jiān)管方式，計入財報中的“貸款承諾”，計20%風險權(quán)重的加權(quán)風險資產(chǎn)。

商票交易業(yè)務是指銀行將貼現(xiàn)的商票賣斷或以賣出回購的形式轉(zhuǎn)讓商票。由于我國的銀行信譽極高，且有國家的隱性擔保，由國內(nèi)大中型商業(yè)銀行簽發(fā)的銀行承兌匯票（以下簡稱“銀票”）可以認為幾乎沒有信用風險。因此在銀票的流轉(zhuǎn)中，前手通常無需再考慮其被后手追索的風險。在銀票賣出后，前手不計加權(quán)風險資產(chǎn)也是合理的，否則在總風險并沒有增加的情況下，整個銀票流轉(zhuǎn)鏈上所有參與者將不斷增加加權(quán)風險資產(chǎn)，阻礙了銀票的流通。然而對于商票，最初貼現(xiàn)的銀行在向后手轉(zhuǎn)讓票據(jù)時，等于給這張商票賦予了銀行信用，自己成為票據(jù)的承兌人，使商票變成實質(zhì)上的銀票。因此，最初貼現(xiàn)商票的銀行應當被認定為該商票信用風險的實際承擔者，其承擔的風險等同于簽發(fā)銀行承兌匯票。同時，商票最終名義上的持有者（如非最初貼現(xiàn)的銀行）并不承擔實質(zhì)性風險，不應計加權(quán)風險資產(chǎn)。

在目前A股上市的16家商業(yè)銀行中，僅有招商銀行于2011年年報的表外項目中公布了其2011年底“賣斷貼現(xiàn)票據(jù)”的數(shù)據(jù)為263，287百萬元，腳注為：賣斷貼現(xiàn)票據(jù)包含到期后15天內(nèi)的應收賣斷銀票及商票。雖然無法得知具體賣斷商票的規(guī)模，但可以證明國內(nèi)商業(yè)銀行確實從事了商票的貼現(xiàn)及賣斷業(yè)務，對于該業(yè)務相應的監(jiān)管卻未及時跟上。其余銀行均未在表外項目中列示與賣斷貼現(xiàn)票據(jù)相關(guān)的項目。

在利潤表中，目前有三家上市銀行已對票據(jù)價差的核算方式進行了改造，將“票據(jù)價差收益”在“投資收益”中單獨列出：

以民生銀行為例，2012年票據(jù)價差收益42.24億元，占當年總收入的4.1%，收入占比已具有一定的規(guī)模。該業(yè)務名義上交易價差收入，計入非息收入，實質(zhì)上在票據(jù)轉(zhuǎn)出后仍需承擔對票據(jù)前手違約進行兜底的風險，因此加強相應的監(jiān)管是有必要的。

監(jiān)管建議：對于商票貼現(xiàn)與交易業(yè)務，無論商票轉(zhuǎn)讓與否，貼現(xiàn)行應當計入貸款，計100%風險權(quán)重的加權(quán)風險資產(chǎn)。如果商票已轉(zhuǎn)讓，貼現(xiàn)行在負債方應計“賣出回購金融資產(chǎn)”，買入方應計“買入返售金融資產(chǎn)”，轉(zhuǎn)入方可以不計加權(quán)風險資產(chǎn)。

四、信用卡授信額度

信用卡授信是一種向零售客戶提供的貸款承諾。每次授信的有效期通常為3年，且一般不會撤銷，符合“原始期限1年以上的貸款承諾”?？紤]到信用卡授信是向海量的零售客戶發(fā)放的，其違約概率與信用風險暴露相關(guān)度均較低，因此在《商業(yè)銀行資本管理辦法（試行）》中，對于符合標準的信用卡未使用額度僅計20%風險權(quán)重，對一般未使用額度計50%風險權(quán)重。

但是，由于目前的信用卡市場競爭非常激烈，多數(shù)銀行很難向客戶收取信用卡年費。僅有少數(shù)高額度貴賓信用卡用戶因?qū)r格不敏感或包含其他增值服務而付年費。目前的銀行卡刷卡手續(xù)費通常僅能夠覆蓋資金成本與積分成本，對本該由年費覆蓋的運營成本和授信的資本成本則很難覆蓋。其造成的結(jié)果就是，商業(yè)銀行信用卡部門不得不用從少數(shù)使用信用卡取現(xiàn)、分期、逾期或部分還款等付出高利息的客戶處取得的利潤來補貼多數(shù)正常刷卡，按時全額還款的客戶。為了增加信用卡部門的收入、削減成本，許多銀行使用了多種手法，如降低積分價值、增加刷卡收費范圍、減少對低價值客戶發(fā)放信用卡等等。也有一些銀行有通過突擊調(diào)降未使用額度來應付每月底的資本監(jiān)管，以降低資本成本的嫌疑。

根據(jù)A股上市的13家全國性商業(yè)銀行公布的年報與半年報，剔除了數(shù)據(jù)不全或口徑不一致的中國銀行、交通銀行、招商銀行、華夏銀行、平安銀行以及農(nóng)業(yè)銀行與光大銀行上市前的數(shù)據(jù)，將其余的8家銀行公布的信用卡業(yè)務相關(guān)數(shù)據(jù)進行整理，結(jié)果如下：

從以上整理的數(shù)據(jù)中可以清晰地發(fā)現(xiàn)，民生銀行與興業(yè)銀行的信用卡在每卡月均交易額與卡均貸款余額與同業(yè)無顯著差別的情況下，卡均未使用額度大幅低于同業(yè)。在2011年1月頒布的《商業(yè)銀行信用卡業(yè)務監(jiān)督管理辦法》中，首次要求將未使用的信用卡授信額度以50%的信用轉(zhuǎn)換系數(shù)納入監(jiān)管。至2011年年底，民生銀行與興業(yè)銀行的卡均未使用額度比2011年年中驟然下降近一半，授信額度使用占比均超過50%，且此后持續(xù)上升。興業(yè)銀行在2012年末的信用卡授信額度使用占比甚至高達86%，卡均未使用額度不足千元，明顯與常識相違背的。由此推測，民生銀行與興業(yè)銀行在報告期末有主動調(diào)減信用卡未使用額度，報告期后恢復，以減少報告時點的加權(quán)風險資產(chǎn)的嫌疑。

監(jiān)管建議：監(jiān)管應當更注重對期間均值考察，時點值較容易縱。

五、結(jié)束語

站在監(jiān)管者的角度，應當更關(guān)注監(jiān)管的有效性。第一，應以實質(zhì)重于形式的原則對各種風險解包還原進行對應的監(jiān)管，而非僅僅停留在形式上的對資產(chǎn)分類加權(quán)進行監(jiān)管。第二，應努力縮小監(jiān)管指標與實際風險之間的差異，使監(jiān)管更貼近事實。第三，應注意監(jiān)管規(guī)則本身的可套利性，留下明顯的監(jiān)管漏洞，如時點監(jiān)管。明顯的監(jiān)管漏洞反而會鼓勵被監(jiān)管者主動鉆漏洞。

對于被監(jiān)管的商業(yè)銀行，在日常的經(jīng)營中，也應當采用實質(zhì)重于形式的原則，對業(yè)務本身可能產(chǎn)生的風險做好充分的評估。在計算EVA和RAROC時不應完全照搬監(jiān)管指標，而是以更接近實質(zhì)的風險參數(shù)來模擬業(yè)務的信用風險，不為了監(jiān)管套利而套利。

參考文獻：

[1]中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會，“銀監(jiān)會令[2012]1號：商業(yè)銀行資本管理辦法（試行）”，2012年6月8日

[2]中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會，“銀監(jiān)會令[2004]2號：商業(yè)銀行資本充足率管理辦法”

[3]王雪，孫建坤，“商業(yè)銀行資產(chǎn)池理財產(chǎn)品探析”，銀行家，2010（10）

[4]周時奮，陳琳，《金融道2：把錢貸給誰》，中信出版社，2011年9月第一版

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關(guān)鍵詞：影子銀行；信貸資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓；銀信合作

JEL分類號：G21　中圖分類號：F830.4　文獻標識碼：A　文章編號：1006-1428(2012)02-0051-04

一、影子銀行與我國監(jiān)管的現(xiàn)狀

影子銀行的概念始于美國。在美國，為了緩解自嬰兒潮始由人口激增所帶來的住房購買需求，金融界人士開始推出住房按揭貸款證券化等金融衍生品以試圖解決這個問題。在某種程度上，1982年的《加恩－圣杰曼法案》和1999年的《格朗－利奇金融服務現(xiàn)代化法案》均對影子銀行的發(fā)展起到了推波助瀾的作用。雖然長期的債權(quán)債務能夠通過短期的一紙合約得以在即期市場上流動，但由于既有的監(jiān)管體制沒有很好地涵蓋這一金融創(chuàng)新領域，使得影子銀行體系所帶來的表外風險難以防控。在中國，受央行和銀監(jiān)會對信貸規(guī)模的種種限制，商業(yè)銀行從2008年底開展了大規(guī)模的信貸資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、委托貸款、信托貸款、股票質(zhì)押融資、銀信理財合作等“影子銀行”業(yè)務。由于商業(yè)銀行通過各種理財產(chǎn)品瘋狂攬儲，使得各種商業(yè)風險擴散到廣大公眾。不確定性將有可能迅速異化為影響范圍更廣、受害程度更深、監(jiān)管難度更大的系統(tǒng)性風險。

受持續(xù)激增的不確定性影響，我國金融監(jiān)管當局采取了“堵”和“疏”的不同監(jiān)管方略。銀監(jiān)會采取了“堵”的監(jiān)管方法，陸續(xù)出臺銀監(jiān)發(fā)[2009]111、銀監(jiān)發(fā)[2009]113和銀監(jiān)發(fā)[2010]102等文件規(guī)范和禁止信貸資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的若干業(yè)務。一禁再禁的監(jiān)管方法難以趕上金融創(chuàng)新的步伐。商業(yè)銀行通過票據(jù)買賣、“雙買斷”、“雙信托”，最后甚至是小額貸款公司等中間渠道屢次規(guī)避銀監(jiān)會的監(jiān)管指令。如果繼續(xù)這樣的“鷹鴿博弈”，監(jiān)管者與被監(jiān)管者終將陷入“監(jiān)管辯證法”的“囚徒困境”。相反，中國人民銀行則采納了“疏”的監(jiān)管思路，即“由場外放任轉(zhuǎn)入場內(nèi)防控”。這一監(jiān)管理念的實際載體就是信貸資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓交易平臺。2010年9月，央行在上海批準全國銀行間市場貸款轉(zhuǎn)讓交易系統(tǒng)。以期對商業(yè)銀行之間的貸款轉(zhuǎn)讓提供限制性許可和風險可控的交易平臺。中國工商銀行、中國農(nóng)業(yè)銀行等21家銀行業(yè)金融機構(gòu)簽署了《貸款轉(zhuǎn)讓交易主協(xié)議》，并獲得了該交易資格。央行通過主動建立交易市場，疏通扭轉(zhuǎn)渠道，來規(guī)范我國信貸資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓市場的發(fā)展，這種監(jiān)管方略對加強金融宏觀調(diào)控具有重要的現(xiàn)實意義。

二、銀信合作與“影子銀行”的相似性

(一)影子銀行的基本特征

第一，影子銀行發(fā)揮了商業(yè)銀行的替代效應，卻鮮有周全監(jiān)管。一方面，組合批發(fā)、柜臺交易、信息不透明等都是影子銀行的外在表現(xiàn)。這些外在表現(xiàn)反映的深層次問題就是影子銀行打破了傳統(tǒng)商業(yè)銀行零售的服務模式，采取了類似打包、捆綁、組合的批發(fā)銷售模式。進一步講就是影子銀行在持續(xù)替代各大商業(yè)銀行發(fā)揮著銀行服務社會的各種功效。另一方面，既有監(jiān)管體制將監(jiān)管視野放置在國有商業(yè)銀行等金融機構(gòu)的傳統(tǒng)業(yè)務中，監(jiān)管操作遵循的依舊是現(xiàn)場與非現(xiàn)場的傳統(tǒng)監(jiān)管手法。傳統(tǒng)的監(jiān)管視野與方法難以涵蓋當今金融創(chuàng)新的各項具體實務和操作手法，諸如表外剝離、隱性回購、股權(quán)交易等。

第二，影子銀行的杠桿率較高，風險集中度較大，凸顯了金融系統(tǒng)的脆弱性。影子銀行沒有充裕的資本金，只能利用財務杠桿舉債經(jīng)營。金融衍生品和金融創(chuàng)新市場是影子銀行長袖善舞的平臺，但“移花接木”的路數(shù)難以抵抗住真正的危機浪潮。在2008年美國的次貸危機中，雷曼兄弟等投資銀行表現(xiàn)出的金融脆弱性就是最好的例證。

第三，影子銀行能在制度缺失下“茁壯成長”。影子銀行能在我國“茁壯成長”緣因兩個制度缺失。一方面，中國持續(xù)增長的經(jīng)濟讓市場呈現(xiàn)出強烈的資金需求。而貨幣供給和市場利率均有嚴格的政策性限制。在流動性“供需”出現(xiàn)嚴重缺口時，由影子銀行體系所產(chǎn)生的非正規(guī)資金流對民間資金需求敞口提供了大量的補給。雖然這在一定程度上滿足了民間資金流動的需求，但卻會對我國主體金融市場的穩(wěn)定性造成重大影響。另一方面，我國的金融監(jiān)管法律制度仍構(gòu)筑在一行三會的主體監(jiān)管下，金融法領域的立法修法工作還很欠缺。而商業(yè)銀行金融衍生、金融創(chuàng)新的步伐早已仿效國外鳩占鵲巢。近年來理財產(chǎn)品、信托計劃不勝枚舉。但市場交易的各方主體難以盡善盡美地實現(xiàn)“賣者有責，買者自負”的局面。在欠缺法律規(guī)制的情況下，銀監(jiān)會作為監(jiān)管主體只能盡量出臺規(guī)范性文件進行規(guī)制，但其法律執(zhí)行與落實力度只能翹首以待。當市場有需求，法律有缺失的情況出現(xiàn)時，影子銀行便在實體金融市場中呈現(xiàn)出“茁壯成長”的態(tài)勢。

(二)銀信合作與影子銀行的特征分析

銀信合作是信貸資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓最為典型的代表形式。因為銀信合作涉及商業(yè)銀行、貸款企業(yè)、信托公司和大眾消費者四方主體，在其特征上與影子銀行具有很多相似性，所以從主體、客體和內(nèi)容三個法律關(guān)系要素對二者進行特征分析，可以更加明晰對銀信合作的監(jiān)管路徑。

1、主體要素。

在主體要素上，銀信合作和影子銀行均有交易主體繁多、權(quán)責不清、欠缺法律規(guī)范的特點?！蛾P(guān)于規(guī)范信貸資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓及信貸資產(chǎn)類理財業(yè)務有關(guān)事項的通知》(銀監(jiān)發(fā)2009[113]號文)第十八條規(guī)定“本通知適用于銀行業(yè)金融機構(gòu)”，具體包括“在中華人民共和國境內(nèi)設立的商業(yè)銀行、城市信用合作社、農(nóng)村信用合作社等吸收公眾存款的金融機構(gòu)及政策性銀行”。該通知在篇首特別注明需抄送于信托公司、企業(yè)集團財務公司、金融租賃公司等。銀信合作在信貸資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的環(huán)節(jié)中涉及了銀行、貸款企業(yè)、信托公司和大眾消費者等多方主體。當銀監(jiān)會禁止銀信合作時，商業(yè)銀行近期又轉(zhuǎn)向與小額貸款公司進行回購交易，對信貸資產(chǎn)進行表外剝離。同樣的手法，但交易對象卻再次發(fā)生了變化。正是因為各個主體之間的權(quán)責難以明定，涉及的邊緣法律問題繁多。銀信合作也凸顯了和影子銀行系統(tǒng)類似的風險程度。同時，對銀信合作的法律規(guī)制，在銀監(jiān)發(fā)[2009]111、113號規(guī)范性文件出臺以前，也幾乎沒有任何條文可見。交易主體僅能按照《合同法》的相關(guān)規(guī)定來滿足各自的風險規(guī)避需求。對宏觀層面的系統(tǒng)性風險欠缺考慮，各種法律糾紛也難以避免。

2、客體要素。

銀信合作的客體是在轉(zhuǎn)讓過程中所指向的信貸資產(chǎn)。作為信貸資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓法律關(guān)系的依托，《關(guān)于規(guī)范信貸資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓及信貸資產(chǎn)類理財業(yè)務有關(guān)事項的通知》(銀監(jiān)發(fā)2009[113]號文)第二款指出“信貸資產(chǎn)(含貸款和票據(jù)融資)是確定的、可轉(zhuǎn)讓的”。倘若說銀監(jiān)發(fā)2009[113]號文的說法還比較含蓄，那么在《關(guān)于

進一步規(guī)范銀行業(yè)金融機構(gòu)信貸資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓業(yè)務的通知》(銀監(jiān)發(fā)[2010]102號文)中第二款則明確指出，“本通知所稱信貸資產(chǎn)是指確定的、可轉(zhuǎn)讓的正常類信貸資產(chǎn)，不良資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓與處置不適用本通知規(guī)定。”而影子銀行在實際運作的過程中，同樣也是對商業(yè)銀行內(nèi)部的各項資產(chǎn)進行交易。但影子銀行會涉及不良信貸資產(chǎn)的證券化交易。所以從這一點來說，銀信合作的客體要素要比影子銀行的客體要素范圍小。從明晰法律權(quán)利和義務。乃至當出現(xiàn)法律糾紛時能較好確認法律責任的角度上看。審視信貸資產(chǎn)這一客體對象本身也顯得尤為重要。

3、內(nèi)容要素。

法律關(guān)系的內(nèi)容表現(xiàn)為權(quán)利和義務關(guān)系。信貸資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓業(yè)務的發(fā)展經(jīng)歷了從票據(jù)融資到“雙買斷”再到“雙信托”的歷程。隨著監(jiān)管層政策的變遷，包括商業(yè)銀行在內(nèi)的各方主體權(quán)利義務內(nèi)容均在各個時間段發(fā)生著微妙的變化。在起初票據(jù)融資的過程中，只涉及甲乙兩家銀行之間的買賣關(guān)系。當發(fā)展為“雙買斷”和“雙信托”這兩種信貸資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓業(yè)務形式時，信托公司作為新的主體加入，改變了原來的法律關(guān)系?，F(xiàn)在小額貸款公司的介入成為商業(yè)銀行信貸資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的新路徑。信貸資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓業(yè)務沒有專門的立法規(guī)制，直到2010年底銀監(jiān)會出臺的若干規(guī)范性文件才明確了在信貸資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓業(yè)務過程中各方法律主體的權(quán)利義務。規(guī)范性文件對信貸資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓業(yè)務的開展起到了良好的指導作用，也為今后商業(yè)銀行在信貸資產(chǎn)業(yè)務上的不斷創(chuàng)新開辟了道路。

“雙信托”是由銀行與信托公司合作發(fā)售理財產(chǎn)品?！半p信托”的操作手法已經(jīng)陸續(xù)被銀監(jiān)發(fā)[2009]111、銀監(jiān)發(fā)[2009]113和銀監(jiān)發(fā)[2010]102等規(guī)范性文件禁止。銀行通過募集的資金定向投資于信托公司的各項信托計劃，雖然能夠不占用自由資本金，而且還規(guī)避了審慎監(jiān)管。但信貸資產(chǎn)的合規(guī)調(diào)查、貸后管理、風險承受等法律問題仍然存在。近兩年來天量的理財產(chǎn)品和龐大的資金存量終于促使銀監(jiān)會出臺了《商業(yè)銀行理財產(chǎn)品銷售管理辦法》(征求意見稿)以期對商業(yè)銀行理財問題進行詳細規(guī)范。

而下圖則反映了影子銀行系統(tǒng)金融衍生的交易過程。和銀信合作類似，繁冗的交易對家，被抵押、質(zhì)押和擔保的各種打包證券組合在國內(nèi)乃至國際資本市場上流轉(zhuǎn)。而且這些資產(chǎn)的流通均是游離在資產(chǎn)負債表以外，交易過程的“隱秘與晦暗”也使得監(jiān)管機構(gòu)很難通過非現(xiàn)場形式對其進行審慎監(jiān)管。

三、對完善監(jiān)管意見的反思

雖然諸如銀信合作一類的信貸資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓監(jiān)管與影子銀行監(jiān)管有諸多特征上的相似性，但比較看來其交易主體更為簡潔，交易程序更為透明，結(jié)合影子銀行特征及其監(jiān)管實踐，進而提出建設性的意見會更好地促進信貸資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓業(yè)務的發(fā)展。

(一)三大原則應加入對宏觀性和系統(tǒng)性的考慮

信貸資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓業(yè)務有真實性、整體性和潔凈性三大原則。

誠然，三大原則能有效地規(guī)制在信貸資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓市場中交易主體之間權(quán)責利不明的態(tài)勢，但從更深層次立法規(guī)制如銀信合作一類的信貸資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓業(yè)務的發(fā)生才是當務之急。現(xiàn)代民法思想觀已經(jīng)開始關(guān)注社會公共福利或社會公正，從極端的個人自由轉(zhuǎn)為社會本位思潮。在金融法領域同樣存在這樣的轉(zhuǎn)型，國際銀行監(jiān)管組織巴塞爾委員會自2008年次貸危機后也陸續(xù)指導性意見，涉及系統(tǒng)性風險和金融穩(wěn)定等監(jiān)管方略。這樣看來，信貸資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的三原則仍停留在規(guī)制交易主體本身和內(nèi)部風險的法律思維層面，而更為宏觀的系統(tǒng)性風險、國家金融穩(wěn)定等層面的監(jiān)管理念沒有明確得以體現(xiàn)。銀監(jiān)發(fā)[2010]102號文第四條規(guī)定的對“雙買斷、雙信托”禁止的真實性原則和銀監(jiān)發(fā)|2010]102號文第五條所涉及到的本金與利息不拆分的整體性原則只是交易主體之間具體業(yè)務操作的規(guī)范。不能體現(xiàn)系統(tǒng)性風險與宏觀金融穩(wěn)定的監(jiān)管理念。只有潔凈性原則略微涉及到關(guān)于風險的詮釋。銀監(jiān)發(fā)[2010]102號文第六條規(guī)定，銀行業(yè)金融機構(gòu)轉(zhuǎn)讓信貸資產(chǎn)應當遵守潔凈轉(zhuǎn)讓原則，即實現(xiàn)資產(chǎn)的真實、完全轉(zhuǎn)讓，風險的真實、完全轉(zhuǎn)移。潔凈轉(zhuǎn)讓體現(xiàn)在兩個方面，一個是資產(chǎn)，一個是風險。從程序上要求轉(zhuǎn)入方與借款方重新簽訂協(xié)議，以確認變更后的債權(quán)債務關(guān)系。這一規(guī)定不同于我國《合同法》。當債權(quán)出現(xiàn)轉(zhuǎn)移時，《合同法》沒有要式規(guī)定，而信貸資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓卻規(guī)定要采用書面形式重新簽訂以明確各項權(quán)利義務。這也為今后可能出現(xiàn)的涉及信托公司與資產(chǎn)管理公司的訴訟主體資格問題作了良好鋪墊。在法律風險中，銀監(jiān)發(fā)[2010]102號文則在第六條中分別就保證人、抵押物、質(zhì)押物的各項細則作了明確規(guī)定。以實現(xiàn)風險的完全轉(zhuǎn)移。雖然潔凈轉(zhuǎn)讓原則提出了交易主體之間的風險轉(zhuǎn)移，但這一原則卻難以涵蓋對整個金融市場多米諾效應與系統(tǒng)性風險防控的價值指導性。

(二)入表監(jiān)管應考慮誘致性制度變遷與強制性制度變遷的有機結(jié)合

由于信貸資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓業(yè)務成為商業(yè)銀行將各項資產(chǎn)剝離資產(chǎn)負債表以規(guī)避監(jiān)管的方式，銀監(jiān)會采取了強有力的措施對商業(yè)銀行的信貸資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓業(yè)務進行規(guī)范。從制度變遷理論來講，誘致性制度變遷與強制性制度變遷的有機結(jié)合能更有效地達到和諧、穩(wěn)定的發(fā)展局面。從監(jiān)管方略上看，銀監(jiān)會陸續(xù)出臺過的規(guī)范性文件先后對會計操作和財務處理均有涉及。但內(nèi)容也不太詳細。商業(yè)銀行本身也沒有太多的人力與物力去修繕自身的資產(chǎn)負債表。銀監(jiān)發(fā)[2010]72號和銀監(jiān)發(fā)[2011]7號可謂一劑猛藥。當銀監(jiān)會一紙政令禁止銀信合作時，商業(yè)銀行難以割舍的逐利情節(jié)又促使其與小額貸款公司進行表外資產(chǎn)業(yè)務。試想，當銀監(jiān)會今后繼續(xù)禁止商業(yè)銀行與小額貸款公司之間的信貸資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓后，商業(yè)銀行還會探尋那些法律主體進行金融交易的對象呢?銀行業(yè)監(jiān)管機構(gòu)批準的非銀行業(yè)金融機構(gòu)除了信托公司和小額貸款公司以外，還包括企業(yè)集團財務公司、金融汽車公司、金融租賃公司、金融消費公司以及政府相關(guān)部門核準或報備的專業(yè)性公司，如典當行、專業(yè)合作社、青年互助與創(chuàng)業(yè)信貸、擔保公司等。而這些潛在的金融創(chuàng)新交易對象將成為今后商業(yè)銀行開發(fā)理財產(chǎn)品和信貸資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的新路徑。監(jiān)管機構(gòu)應該從中長期發(fā)展的角度考慮，循序漸進地將誘致性的法律規(guī)制與強制性的制度變遷結(jié)合起來，才能更好地監(jiān)管商業(yè)銀行。

篇4

關(guān)鍵字：票據(jù)信托 法律結(jié)構(gòu) 風險控制

一、票據(jù)信托的特點

票據(jù)信托是商業(yè)銀行將已貼現(xiàn)的未到期的銀行承兌票據(jù)，以約定的利率轉(zhuǎn)讓給特定的信托計劃，而對應的理財計劃的投資者，作為特定理財計劃的委托人和受益人，獲得相對應的理財收益率。其基本運作模式是： 商業(yè)銀行通過購買或辦理貼現(xiàn)的方式獲得票據(jù)后， 與信托公司之間達成由信托公司設立受讓銀行存量票據(jù)的信托計劃的協(xié)議， 然后由銀行通過發(fā)行理財產(chǎn)品募集資金， 并以委托人的身份用所募集到的理財資金購買該信托計劃項下的信托產(chǎn)品， 再由信托公司用銀行的理財資金以自己的名義受讓銀行的存量票據(jù)， 信托公司在受讓票據(jù)的同時， 又將受讓的全部票據(jù)委托商業(yè)銀行繼續(xù)管理， 等信托產(chǎn)品到期時， 再由銀行按照承諾溢價回購票據(jù)， 據(jù)以向發(fā)行人或承兌人收回本息， 并向理財產(chǎn)品的投資者支付本金和相應的收益。

票據(jù)信托具有收益性。票據(jù)信托的收益率并不是一成不變的，隨著市場貼現(xiàn)率的變化呈現(xiàn)波動特征；票據(jù)信托具有風險性。票據(jù)信托是對票據(jù)資產(chǎn)收益權(quán)的交易，從法律關(guān)系上看，信托計劃對應的票據(jù)不是按照一般票據(jù)轉(zhuǎn)讓的要求辦理票據(jù)背書后由信托公司支配，是由信托公司通過簽署《票據(jù)資產(chǎn)委托管理合同》的方式將票據(jù)資產(chǎn)委托發(fā)售銀行管理；另外，票據(jù)信托還具有流動性。票據(jù)信托流動性強，符合市場短期化投資需要。由于銀行承兌匯票的期限不超過6個月，所以在基礎資產(chǎn)期限與所發(fā)行的產(chǎn)品期限匹配方面，票據(jù)信托可以真正實現(xiàn)實際期限為6個月，從而滿足投資者對較短期理財產(chǎn)品的客觀需求[1]。

二、票據(jù)信托的法律性質(zhì)

票據(jù)信托的理論基礎為特定資產(chǎn)收益權(quán)。隨著我國金融創(chuàng)新的迅速發(fā)展，尤其是信托領域資產(chǎn)創(chuàng)設模式的發(fā)展，特定資產(chǎn)收益權(quán)被廣泛運用于國內(nèi)金融實踐，金融機構(gòu)創(chuàng)制了種類繁多的"資產(chǎn)收益權(quán)"投資產(chǎn)品，票據(jù)信托的基礎資產(chǎn)票據(jù)，即為一項特定資產(chǎn)，其法律性質(zhì)具有如下特征。

1."資產(chǎn)收益權(quán)"屬于約定權(quán)利。資產(chǎn)收益權(quán)需由交易雙方根據(jù)其依附的基礎權(quán)利的不同以及交易的特殊需要，以合約方式對其內(nèi)涵與外延加以約定；

2."資產(chǎn)收益權(quán)"具有財產(chǎn)屬性，其"收益"可與權(quán)利人分離，從而實現(xiàn)交易；

3."資產(chǎn)收益權(quán)"對基礎權(quán)利具有依附性。收益權(quán)作為基礎權(quán)利不可分割的組成部分，其內(nèi)涵與外延只有根據(jù)其依附的基礎權(quán)利資產(chǎn)的屬性才能加以約定；

4."資產(chǎn)收益權(quán)"交易具有相對獨立性?；A權(quán)利，本身具有包括收益權(quán)在內(nèi)的多項權(quán)能，權(quán)利人可以將其中的一項或多項權(quán)能轉(zhuǎn)讓給他人行使。

三、票據(jù)信托的現(xiàn)狀和背景

票據(jù)既是結(jié)算手段，也是融資工具，以融資性票據(jù)居多。票據(jù)信托來源于銀行為緩解信貸規(guī)模壓力、獲得中間業(yè)務收入而創(chuàng)新的票據(jù)類理財產(chǎn)品。此類產(chǎn)品投資模式主要是購買票據(jù)資產(chǎn)或其收益權(quán)，業(yè)務操作中凡涉及票據(jù)鑒別、資金托收等環(huán)節(jié)的，都可委托合作銀行進行。主導票據(jù)信托業(yè)務的一般是銀行，票源由銀行組織，信托計劃一般也由銀行代銷，信托公司充當?shù)氖且粋€通道角色，并不會將票據(jù)信托業(yè)務作為主業(yè)務。

在信貸緊縮的貨幣政策下，票據(jù)類信托業(yè)務的開展可謂多方共贏，工商企業(yè)可以使票據(jù)資產(chǎn)轉(zhuǎn)化為貨幣資金進行生產(chǎn)經(jīng)營，投資者可以通過信托產(chǎn)品進入票據(jù)市場，銀行也可以減小信貸規(guī)模，對于信托公司而言，則意味著一個新的業(yè)務板塊。目前票據(jù)類信托基本都屬于銀信合作的產(chǎn)品，可以滿足信托公司傳統(tǒng)業(yè)務收緊帶來的發(fā)行空缺，同時也可以幫助在當前信貸緊縮的環(huán)境下對資金有較迫切的企業(yè)的融資需求。`對于銀行而言，票據(jù)信托產(chǎn)品和過去的信托貸款類理財產(chǎn)品（即將貸款打包賣給信托理財產(chǎn)品）如出一轍，即銀行在將票據(jù)轉(zhuǎn)換成理財產(chǎn)品換得資金的同時，還將本該算入表內(nèi)貸款規(guī)模的票據(jù)貼現(xiàn)（即企業(yè)拿著未到期的票據(jù)到銀行兌付成現(xiàn)金銀行在此過程中賺取貼現(xiàn)利率）轉(zhuǎn)化為表外資產(chǎn)，從而避開了信貸規(guī)模限制。在銀監(jiān)會要求銀行理財產(chǎn)品轉(zhuǎn)入表內(nèi)，封堵表外信貸的背景下，票據(jù)類信托產(chǎn)品規(guī)模急劇擴張。

去年以來，票據(jù)轉(zhuǎn)貼現(xiàn)利率的飆升，最高超過15%，使得以往并不受關(guān)注的票據(jù)類業(yè)務越來越得到信托公司的關(guān)注。雖然收益相對房地產(chǎn)信托等仍有較大的差距，但是其相對低的風險及穩(wěn)定的收益對部分追求穩(wěn)健的投資者來講仍然有不小的吸引力。

但是，融資類銀信合作業(yè)務的放量增長幅度已經(jīng)超過了一定規(guī)模，信貸管控已經(jīng)失效，監(jiān)管層對融資類銀信合作業(yè)務做出了大力的整治。監(jiān)管層下發(fā)的《關(guān)于規(guī)范銀信理財合作業(yè)務有關(guān)事項的通知》中明確規(guī)定，融資類銀信合作業(yè)務占全部銀信合作業(yè)務余額的30%，導致信托公司從事此類業(yè)務的積極性受到強烈沖擊。銀監(jiān)會也要求全面開展票據(jù)業(yè)務檢查，重點檢查金融機構(gòu)是否通過票據(jù)貼現(xiàn)逃避信貸規(guī)模等，并嚴禁從事或參與以規(guī)避信貸規(guī)?？刂茷槟康牡钠睋?jù)買賣行為。在監(jiān)管層的多方整治之下，票據(jù)融資快速增長的勢頭開始減弱。銀監(jiān)會下發(fā)了《關(guān)于規(guī)范同業(yè)代付業(yè)務管理的通知》，這在一定程度上"催生"了更多開票需求。對信托受益權(quán)雖然還沒有明令禁止，但這類業(yè)務仍然隨時可能被叫停。

四、票據(jù)信托的法律結(jié)構(gòu)

《中華人民共和國信托法》是關(guān)于信托業(yè)的最重要的法律，確立了中國最基本的信托制度，對信托業(yè)的監(jiān)督管理和規(guī)范起到巨大作用?！缎磐型顿Y公司管理辦法》主要規(guī)定了信托投資公司業(yè)務開展的具體操作，即信托投資公司在發(fā)起設立投資基金、設立信托新業(yè)務品種的操作程序、受托經(jīng)營各類債券承銷等方面的業(yè)務[2]?！缎磐型顿Y公司資金信托業(yè)務管理暫行辦法》也隨后頒布，進而為信托投資公司開展資金集合信托業(yè)務提供了政策支撐。

近幾年來，我國重新登記的信托公司獲得了新生和發(fā)展，信托業(yè)務也取得了很大的進步，但是一些信托公司仍然存在偏離信本業(yè)、風險管理能力不強等問題。同時，在日益激烈的市場競爭環(huán)境中，信托公司的生存和發(fā)展面臨嚴峻挑戰(zhàn)。銀監(jiān)會頒布了《信托公司管理辦法》和《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》等監(jiān)管規(guī)章，進一步限制固有業(yè)務，規(guī)范發(fā)展信托業(yè)務，并強化信托事務處理以維護受益人利益的宗旨。

票據(jù)信托的興起主要是為了適應銀行騰挪信貸規(guī)模的需要。按相關(guān)法規(guī)，票據(jù)轉(zhuǎn)讓必須背書，但信托公司接受銀行轉(zhuǎn)來的票據(jù)時，并沒有背書，由于信托公司的法定經(jīng)營范圍中沒有票據(jù)貼現(xiàn)業(yè)務，從而產(chǎn)生了變通的"票據(jù)收益權(quán)"。一般而言，銀行轉(zhuǎn)讓了資產(chǎn)收益權(quán)，資產(chǎn)并不能"出表"，因為沒有真實過戶。然而，票據(jù)信托業(yè)務中，銀行都將收益權(quán)出讓視同于資產(chǎn)"出表"，如此一來，票據(jù)占用的信貸規(guī)模被騰挪出去了。如此一來，當票據(jù)資產(chǎn)被轉(zhuǎn)化為理財資產(chǎn)，這相應規(guī)避了貸款規(guī)模約束。

銀監(jiān)會發(fā)出了《關(guān)于切實加強票據(jù)類業(yè)務監(jiān)管的通知》，要求全面開展票據(jù)業(yè)務檢查，重點檢查金融機構(gòu)是否通過票據(jù)貼現(xiàn)逃避信貸規(guī)模等，并嚴禁從事或參與以規(guī)避信貸規(guī)模控制為目的的票據(jù)買賣行為，加強票據(jù)業(yè)務合規(guī)監(jiān)管，全面梳理業(yè)務流程。

為進一步規(guī)范信托公司和商業(yè)銀行業(yè)務合作行為，防范監(jiān)管套利，確保信托公司合規(guī)經(jīng)營，提升信托公司自主管理能力，銀監(jiān)會下發(fā)了《關(guān)于信托公司票據(jù)信托業(yè)務等有關(guān)事項的通知》，明確規(guī)定：1、信托公司不得與商業(yè)銀行開展各種形式的票據(jù)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓/受讓業(yè)務。2、對存續(xù)的票據(jù)信托業(yè)務，信托公司應加強風險管理，信托項目存續(xù)期間不得開展新的票據(jù)業(yè)務，到期后應立即終止，不得展期。3、在銀信合作業(yè)務中，信托公司融資類業(yè)務余額占銀信合作業(yè)務余額的比例不得超過30%。

根據(jù)以上關(guān)于信托的法律法規(guī)和政策可知，中國目前專門關(guān)于信托制度的法律只有《信托法》，信托業(yè)務規(guī)范開展的平臺主要由《信托法》、《信托投資公司管理辦法》和《信托投資公司資金信托業(yè)務管理暫行辦法》等法律文件和規(guī)定構(gòu)建起來。但是與一些發(fā)達國家相比仍顯不足，如日本除基本法中設有《信托法》、《信托業(yè)法》、《兼營法》外，還設立了各類齊全的信托特別法；英國的制定法中，有關(guān)信托的成文法有很多，如《信托承認法》、《國家信托機構(gòu)法》等。隨著我國信托業(yè)的發(fā)展，一個更加廣闊的信托市場已經(jīng)建立起來，一大批觀念超前，按市場化規(guī)則運營的信托公司，運用新的金融工具，按照市場導向和社會需求開發(fā)出大量的創(chuàng)新信托產(chǎn)品，如票據(jù)信托、融資租賃信托、（礦產(chǎn)）能源信托、藝術(shù)品投資信托、證券投資信托、房地產(chǎn)信托等。但是對于這些新型的信托產(chǎn)品，我國目前并沒有相關(guān)的法律法規(guī)對其進行規(guī)范，只是在出現(xiàn)了新問題時通過國務院或銀監(jiān)會的管理辦法和通知的形式來進行約束和監(jiān)管，如《關(guān)于切實加強票據(jù)類業(yè)務監(jiān)管的通知》、《關(guān)于信托公司票據(jù)信托業(yè)務等有關(guān)事項的通知》等，這不利于信托業(yè)的長期發(fā)展，無法適應未來可能出現(xiàn)的新信托產(chǎn)品和新問題。

五、票據(jù)信托的風險控制

信托業(yè)的發(fā)展已成為市場經(jīng)濟發(fā)達的一個重要標志，對比發(fā)達國家信托業(yè)發(fā)展的歷史、現(xiàn)狀以及向規(guī)范化、規(guī)模化發(fā)展的趨勢，特別是結(jié)合我國信托業(yè)的現(xiàn)狀和特點，我國信托業(yè)還應大力整改并規(guī)范。票據(jù)信托作為一種新型的信托產(chǎn)品，更應該在吸取傳統(tǒng)信托產(chǎn)品的發(fā)展經(jīng)驗的基礎上，作好風險控制。

首先，應加快票據(jù)信托的立法建設，加強監(jiān)管。信托業(yè)的發(fā)展必須與法制建設密切相關(guān)?？v觀信托業(yè)務發(fā)達的國家，如美、英、日等國，都有健全的信托法制作為基礎，除了有一般的信托法外，還有根據(jù)不同信托品種而制定的信托特別法，每一種信托業(yè)務都有與之相對應的法律依據(jù)[3]。

其次，對票據(jù)信托的職能進行合理定位。票據(jù)信托作為一項產(chǎn)品創(chuàng)新，其對銀行票據(jù)業(yè)務經(jīng)營的重要意義在于拓寬了票據(jù)轉(zhuǎn)賣渠道，把原本主要是銀行間的票據(jù)轉(zhuǎn)貼現(xiàn)交易市場延伸到了信托計劃，并以理財產(chǎn)品或集合信托的方式成為普通群體的投資對象。目前票據(jù)類信托基本都屬于銀信合作的產(chǎn)品，某種程度上講，票據(jù)信托可以滿足信托公司傳統(tǒng)業(yè)務收緊帶來的發(fā)行空缺，同時也可以幫助在當前信貸緊縮的環(huán)境下對資金有較迫切需求的企業(yè)的融資需求，對于貸款緊缺的銀行來講也可以有效減少信貸規(guī)模。合理發(fā)展票據(jù)信托，應讓票據(jù)證券化，引入信托公司、貨幣市場基金、保險公司、社保基金等市場投資主體，構(gòu)建全國統(tǒng)一的票據(jù)交易市場。

第三、票據(jù)信托理財計劃的制訂和實施必須與特定的經(jīng)濟背景相適應。在經(jīng)濟快速增長和增長趨緩的不同情況下， 經(jīng)濟中存在的投資機會、投資的期望收益率也不同，應根據(jù)不同情況考慮是否推出票據(jù)信托理財計劃。另外，必須通過理財產(chǎn)品創(chuàng)新和相應的營銷支持來達到借助于理財計劃吸引、凝聚和穩(wěn)定投資者存款的目的。還應充分考慮投資者的收益率和理財產(chǎn)品期限對理財計劃有效性的影響[4]。

六、票據(jù)信托的市場前景

票據(jù)產(chǎn)品可能是目前顧客接受度最高的產(chǎn)品之一。這類產(chǎn)品比一般的銀行理財產(chǎn)品收益高，風險又小，而且期限較短，對一些對流動性要求比較高的客戶較有吸引力。而銀行承兌匯票也不是近來才興起的信托投資標的，在以前的銀信合作中，銀行承兌匯票是很大的一塊業(yè)務。

票據(jù)信托能夠成功發(fā)行的前提條件是票據(jù)貼現(xiàn)利率要能夠覆蓋信托公司的信托報酬率+委托人預期收益率+保管銀行的費率。所以一旦票據(jù)貼現(xiàn)率降低，剔除銀行和信托公司的收入，投資者得到的收益減少，各方的積極性都會大為降低，票據(jù)信托規(guī)模就會自然萎縮。由于最近銀監(jiān)會對票據(jù)信托業(yè)務的密切關(guān)注，導致票據(jù)信托發(fā)行低迷。但是如果監(jiān)管層通過調(diào)高該業(yè)務的風險資本系數(shù)，增加對項業(yè)務對信托公司凈資本的耗用，可以避免票據(jù)信托規(guī)模失控對信貸額度管控帶來沖擊。

雖然現(xiàn)在票據(jù)信托的規(guī)模正處于回落過程，后政策如果逐步放松，資金面不再緊張，票據(jù)信托產(chǎn)品的收益顯然會下滑。但票據(jù)類信托仍然有它的市場。如果即便扣除了信托公司的發(fā)行費用及信托報酬、托收銀行費用，最終留給投資者的收益率仍然比較高，那么票據(jù)信托就有它存在的必要和可能性。

參考文獻：

[1]劉蕓.票據(jù)信托理論基礎及發(fā)展研究.現(xiàn)代經(jīng)濟信息，2011

[2]陳向聰.信托法律制度研究.北京：中國檢察出版社，2007

[3]霍玉芬.信托法要論.北京：中國政法大學出版社，2003

篇5

10月23日,財政部消息稱,依照《國有資產(chǎn)評估管理辦法》出臺《金融企業(yè)國有資產(chǎn)評估監(jiān)督管理暫行辦法》(以下簡稱《辦法》)。

“行政手段規(guī)范《辦法》只是一個過渡,不久必將出臺法律來規(guī)范金融業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)化問題。”腦庫投資公司綜合開發(fā)研究院研究員里維寧預言,“法律監(jiān)控太急需了。”

監(jiān)管缺位

在新一輪的牛市中,金融業(yè)成為了貫穿始終的投資熱點。金融股價格一漲再漲,金融股權(quán)也成為投資者爭搶的香餑餑,以至于參股金融企業(yè)的上市公司的股價也隨之水漲船高。

根據(jù)已披露的2007年上半年報,凈利潤排名前10的上市公司中有6家為金融類企業(yè);營業(yè)收入前10名中有4家金融類企業(yè)。比較業(yè)績增長,滬市17家金融類企業(yè)盈利能力的增長更為顯著,營業(yè)收入和凈利潤同比分別上升28.4%和74.1%,高于市場平均水平。

而參股金融機構(gòu)也成為了上市公司的盈利法寶。截至8月30日,共有459家上市公司對金融機構(gòu)進行參股投資,其中參股券商的上市公司共有273家。除對券商進行參股投資外,上市公司對商業(yè)銀行、財務公司、信托公司、保險公司、期貨公司的參股數(shù)量也分別達到159家、37家、28家、24家和12家。另外,包括海通證券在內(nèi)的6家上市公司也不同程度地持有基金公司股份。金融企業(yè)帶來的賺錢效應使得各方資本對金融股權(quán)的爭奪越來越激烈。

然而,在這一系列的參股、并購等活動中,由于一直缺乏一套針對金融行業(yè)特色的規(guī)范或法律,導致國有資產(chǎn)流失嚴重?！熬褪且驗榉傻娜笔?沒有專門的規(guī)范措施,導致國有金融資產(chǎn)流失嚴重。這類型的個案不勝枚舉,比如,中國銀行黑龍江分行河松街支行原行長高山河松街中行行長高山在長達數(shù)年間涉嫌內(nèi)外勾結(jié)盜取銀行、東北高速、辰能公司、黑龍江社會保險事業(yè)管理局等數(shù)家單位總計高達10億多元的資金。再比如,前不久南方的一家銀行,普通柜臺人員就悄無聲息的挪走了1000萬元?！碧岬絿薪鹑谫Y產(chǎn)流失現(xiàn)象,里維寧一口氣向記者述說起諸多案例。

實際上,多年來,金融企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的管理仍然依據(jù)多年前的文件。2003年國務院國資委成立后,國有資產(chǎn)管理一分為二,國資委負責非金融類企業(yè)國有資產(chǎn)管理事項,財政部負責金融類國有資產(chǎn)管理工作。股權(quán)分置改革后,這些規(guī)定有些已經(jīng)明顯不符合市場的要求。

里維寧認為,隨著金融市場產(chǎn)品和工具的增多,大量的兼并和重組成為了需要,而一套完善的兼并收購法是不可缺失的。目前,信息不透明,矮化國有股份,盈利的國企包裝成不盈利出售以便從中漁利等諸多損害國有資產(chǎn)現(xiàn)象屢禁不止?！皩嶋H上,大部分兼并是在高層進行,不像國外必須經(jīng)過工會,國內(nèi)大部分都成了暗箱操作,缺乏一套系統(tǒng)化的游戲規(guī)則,外資企業(yè)來中國對這點也深有體會?！崩锞S寧說。外資企業(yè)在中國就深刻體會到中國是沒有規(guī)范的游戲規(guī)則。

另外,里維寧認為,建立一套合理的利益監(jiān)督?jīng)_突體系是很亟需的。“目前還有很多咨詢機構(gòu)做完咨詢之后,看準收益跟進投資。另外,一些證券公司號召員工跟投,實際上,這在國外都是不允許的?！崩锞S寧說,“金融資產(chǎn)都是速動資產(chǎn),與實體資產(chǎn)不一樣,不好監(jiān)管。比如,證券公司與外資合資,如何建立合資實體,出納股份,以及如何解散,這些都需要具體的措施來規(guī)范?！?/p>

鐵血監(jiān)管

目前,金融企業(yè)的產(chǎn)權(quán)(包括國有產(chǎn)權(quán)部分)轉(zhuǎn)讓,一般采取協(xié)議轉(zhuǎn)讓的方式進行,也有部分采取拍賣或進入產(chǎn)權(quán)交易所。但是,由于協(xié)議轉(zhuǎn)讓缺乏公開競價過程,一方面轉(zhuǎn)讓價格不能達到最大化,另一方面也給盜取國有資產(chǎn)的違法行為的滋生制造了“溫床”。因此,從保護國有出資人合法權(quán)益角度出發(fā),有報道稱,財政部將考慮嚴格控制協(xié)議轉(zhuǎn)讓,在轉(zhuǎn)讓方啟動協(xié)議轉(zhuǎn)讓程序前,應得到相關(guān)監(jiān)管部門和財政部門的審批。

篇6

論文摘 要:中小企業(yè)尤其是科技型中小企業(yè)融資難是一個普遍存在的難題｡科技型中小企業(yè)一般都是依托某個知識產(chǎn)權(quán)建立起來的,一般有無形資產(chǎn)但缺少有形資產(chǎn)｡在我國現(xiàn)有的金融體制下,以無形資產(chǎn)做擔保在銀行進行抵押貸款基本是行不通的｡因此,積極探討將知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押引入信貸實踐,為企業(yè)融資開辟新途徑,具有非常重要的現(xiàn)實意義｡

一､知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押融資的概念

現(xiàn)代《民法通則》認為,質(zhì)押是指債務人或第三人將其財產(chǎn)移交由債權(quán)人占有,以其作為債權(quán)擔保的擔保方式｡質(zhì)押的本質(zhì)特征在于轉(zhuǎn)移占有,這是區(qū)分質(zhì)押與抵押的根本標準｡在1995年的《擔保法》中, 質(zhì)押被確立為一種擔保方式,并規(guī)定了動產(chǎn)質(zhì)押和權(quán)利質(zhì)押兩個質(zhì)押種類｡

權(quán)利質(zhì)押是指以特定權(quán)利作為擔保物的質(zhì)押形式｡作為權(quán)利質(zhì)押標的的只能是財產(chǎn)所有權(quán)以外的具有交換價值的財產(chǎn)權(quán)｡知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押是權(quán)利質(zhì)押的一種形式,我國《擔保法》第79條規(guī)定:“以依法可以轉(zhuǎn)讓的商標專用權(quán)､專利權(quán)､著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)出質(zhì)的,出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人應當訂立書面合同,并向管理部門辦理出質(zhì)登記｡質(zhì)押合同自登記之日起生效｡”知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押作為擔保物權(quán)的一種重要形式,在現(xiàn)代社會中發(fā)揮著越來越重要的作用,它不僅是知識產(chǎn)權(quán)自身價值的體現(xiàn),同時,從整個擔保與融資市場上來看,它還具有擔保價值與融資價值｡

二､我國知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押貸款現(xiàn)狀及制約因素

多年以來,為加快經(jīng)濟發(fā)展,扶持技術(shù)含量高､經(jīng)濟效益好的知識產(chǎn)權(quán)項目,促進先進技術(shù)的實施轉(zhuǎn)化,一些地方紛紛出臺了知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押管理辦法､知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押貸款操作辦法,有關(guān)部門還制定了《專利權(quán)質(zhì)押合同登記管理暫行辦法》､《商標專用權(quán)質(zhì)押登記程序》､《著作權(quán)質(zhì)押合同登記管理暫行辦法》等,專門調(diào)整知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押登記管理,增強《擔保法》規(guī)定的知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押的可操作性｡但由于知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押貸款受其本身的特點和現(xiàn)行法律､政策和體制的制約,還遠未能成為一種重要融資手段｡

(一)知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押立法體系不完善

一是目前我國知識產(chǎn)權(quán)制度對知識產(chǎn)權(quán)的保護尚不完善,存在知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)屬爭議和權(quán)利的不穩(wěn)定性｡同時,由于我國知識產(chǎn)權(quán)登記制度原因,存在知識產(chǎn)權(quán)實際權(quán)利人的權(quán)益不確定性｡

二是我國知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押管理方面的法律法規(guī)僅僅有《擔保法》及三部主要知識產(chǎn)權(quán)分支部門法,而關(guān)于專利權(quán)質(zhì)押､著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)質(zhì)押､可以轉(zhuǎn)讓的商標專用權(quán)質(zhì)押的具體操作規(guī)則,主要是一些部門規(guī)章或地方的管理辦法｡這些管理辦法大都僅具有操作的程序性規(guī)定,對于知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押如何進行法律保護則少有涉及｡

三是《擔保法》對知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押特征的界定一定程度上限制了擔保實踐的發(fā)展｡《擔保法》規(guī)定,“依法可以轉(zhuǎn)讓的商標專用權(quán)､專利權(quán)､著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)”可以質(zhì)押,但我國的知識產(chǎn)權(quán)法并無允許使用權(quán)轉(zhuǎn)讓的明確規(guī)定,也不可能在同一知識產(chǎn)權(quán)上設置多個質(zhì)押｡這個重大限制使得一些頗有價值的知識產(chǎn)權(quán)的所有者無法借此獲得多個融資渠道｡

(二)知識產(chǎn)權(quán)登記制度不完善

知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押設定方面規(guī)定了幾個不同的登記機關(guān),如商標專用權(quán)出質(zhì)的登記機關(guān)為國家工商行政管理局商標局,專利權(quán)出質(zhì)的登記機關(guān)為中國知識產(chǎn)權(quán)局,著作權(quán)出質(zhì)的登記機關(guān)為國家版權(quán)局,商號權(quán)出質(zhì)的登記機關(guān)為工商行政管理部門等等｡各登記機關(guān)所的登記程序內(nèi)容不相一致,其登記期限和費用也各不相同｡如果出質(zhì)人以兩項以上的知識產(chǎn)權(quán)共同出質(zhì),其登記機關(guān)更為復雜｡從成本與效率的角度來考慮,這種登記制度會加重質(zhì)權(quán)設立的成本,降低質(zhì)權(quán)設立的效率｡

(三)知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押評估難,不利于信貸操作

知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押最重要的環(huán)節(jié)是價值評估｡自上個世紀90年代中期開始,知識產(chǎn)權(quán)評估在我國逐漸活躍,通過資產(chǎn)評估確認知識產(chǎn)權(quán)的財產(chǎn)價值,從而促進知識產(chǎn)權(quán)交易,保障知識產(chǎn)權(quán)所有人和投資者的合法利益｡但目前我國還缺乏完善的知識產(chǎn)權(quán)評估制度,我國雖然制定了無形資產(chǎn)評估準則,但其可操作性較弱,特別是專利技術(shù)､專有技術(shù)､商標及版權(quán)等各類知識產(chǎn)權(quán)也沒有各自具體的評估準則｡知識產(chǎn)權(quán)作為一種無形資產(chǎn),其價值評估是一個復雜的技術(shù)問題,需要經(jīng)過市場調(diào)查､市場分析､市場預測等程序,才有可能使得知識產(chǎn)權(quán)評估趨于大致準確｡此外,我國在無形資產(chǎn)評估方面,還存在著評估人才缺乏､執(zhí)業(yè)人員素質(zhì)參差不齊､權(quán)威評估機構(gòu)不多､評估市場混亂等缺陷｡因此,如何建立科學規(guī)范的知識產(chǎn)權(quán)評估體系,顯然已經(jīng)成為知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押管理工作中的一項重要任務｡

(四)銀行對出質(zhì)的知識產(chǎn)權(quán)不易控制,導致風險防范難

傳統(tǒng)的銀行貸款要求借款方提供第三方擔保或有形資產(chǎn)擔保,而知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押融資往往只能以未來預期現(xiàn)金流作為擔保,不確定性較強,銀行明顯感到貸款風險與收益不對稱｡此外,在具體的知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押運用中,出質(zhì)人出于自身利益考慮,經(jīng)常會出現(xiàn)有償､無償轉(zhuǎn)讓,許可他人使用其商標專用權(quán)､專利權(quán)､著作權(quán),勢必導致知識產(chǎn)權(quán)價值下降,質(zhì)權(quán)價值的下降必然損害貸款銀行的利益,不利于擔保債權(quán)的實現(xiàn)｡而且,貸款銀行也很難了解質(zhì)權(quán)人的包括轉(zhuǎn)讓､許可在內(nèi)的大量日常經(jīng)營行為｡

(五)用于質(zhì)押的知識產(chǎn)權(quán)處置難,影響銀行信貸的積極性

銀行發(fā)放不動產(chǎn)質(zhì)押貸款積極性較高,一個重要原因就是在其所對應的債權(quán)逾期時,能夠通過拍賣等形式較便利地獲得及時足額的補償｡與不動產(chǎn)抵押相比,知識產(chǎn)權(quán)的流動性相對較差,質(zhì)押物處置起來相當困難｡目前,國內(nèi)知識產(chǎn)權(quán)意識還比較薄弱,知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓市場不大,評估和轉(zhuǎn)讓程序復雜嚴格,都會耗費銀行較多的人力､物力和財力成本,處置成本過高｡

三､發(fā)展知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押貸款的政策建議

(一)進一步健全知識產(chǎn)權(quán)法規(guī)和知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押信貸制度

一是健全知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)制度｡重點是要建設有利于科技型企業(yè)成長的大環(huán)境,嚴格知識產(chǎn)權(quán)評定,提高知識產(chǎn)權(quán)的質(zhì)量,切實加大知識產(chǎn)權(quán)保護力度｡簡化登記手續(xù),允許質(zhì)押雙方當事人在知識產(chǎn)權(quán)部門的地方分支機構(gòu)辦理質(zhì)押手續(xù)｡二是建議中國人民銀行､銀監(jiān)會會同國家知識產(chǎn)權(quán)局有關(guān)部門牽頭制訂知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押貸款的信貸指引或操作規(guī)程及實施細則｡建議商業(yè)銀行風險管理等部門加強對知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押貸款的研究,在防范風險的前提下試點推進｡

(二)完善知識產(chǎn)權(quán)的評估､交易､公示等配套服務

一是知識產(chǎn)權(quán)局應積極會同有關(guān)部門積極向商業(yè)銀行推薦專利產(chǎn)業(yè)化項目,協(xié)助商業(yè)銀行完成專利評估､專利質(zhì)押合同登記等專利質(zhì)押貸款流程中的程序,做好專利維權(quán)方面的服務?鴉二是通過建立高效率的知識產(chǎn)權(quán)服務平臺,建立知識產(chǎn)權(quán)成果交易新機制,完善技術(shù)轉(zhuǎn)移所需相應配套的服務?鴉三是設立統(tǒng)一的知識產(chǎn)權(quán)登記機關(guān)及規(guī)范的質(zhì)押登記查詢系統(tǒng),統(tǒng)一登記公示程序,合理制定收費標準｡可以研究在人民銀行征信系統(tǒng)中增加相關(guān)質(zhì)押物權(quán)證編號及評估價值等信息的可行性,為商業(yè)銀行開展專利質(zhì)押貸款業(yè)務提供良好的環(huán)境?鴉四是建立專門或?qū)I(yè)的仲裁機構(gòu),以便解決相關(guān)各當事方出現(xiàn)的糾紛,最大限度地保護相關(guān)各方的利益｡

(三)多方聯(lián)動,構(gòu)建多樣化的(下轉(zhuǎn)第35頁)(上接第28頁)風險防范機制

一是金融機構(gòu)要建立符合無形資產(chǎn)質(zhì)押貸款的信貸管理機制,準確評估風險,選好項目以及對貸后質(zhì)押品的動態(tài)監(jiān)測｡二是政府有關(guān)部門要依托科技發(fā)展基金,建立企業(yè)自主創(chuàng)新的貸款風險補償機制和擔?；?按市場化運作,為發(fā)展前景良好的企業(yè)提供貸款貼息,給擁有自主知識產(chǎn)權(quán)的科技企業(yè)作前期啟動補助資金｡三是鼓勵民間設立投資風險基金,讓民間資金更多地流入技術(shù)創(chuàng)新領域,提高整個社會創(chuàng)造自主知識產(chǎn)權(quán)､擁有自主知識產(chǎn)權(quán)的意識及能力｡四是盡早成立專門服務于無形資產(chǎn)的信用擔保機構(gòu),既可以由政府財政､金融機構(gòu)和科技企業(yè)共同出資創(chuàng)立科技企業(yè)貸款擔保基金,還可以鼓勵由企業(yè)聯(lián)合投資成立會員擔保機構(gòu),發(fā)揮聯(lián)保作用,鼓勵各類商業(yè)銀行增加對企業(yè)技術(shù)創(chuàng)新活動的信貸支持,以引導和帶動金融業(yè)加大對技術(shù)創(chuàng)新的支持｡五是人民銀行分支機構(gòu)應密切關(guān)注知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押貸款發(fā)放情況及貸款潛在的風險,積極跟蹤､總結(jié)經(jīng)驗､發(fā)現(xiàn)問題,及時對商業(yè)銀行進行風險提示和窗口指導｡

(四)大力推動金融工具創(chuàng)新

對重大科技專項資產(chǎn)實行證券化,綜合運用票據(jù)貼現(xiàn)､稅款返還擔保､保單､債券等有價證券抵押,進出口押匯與知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押貸款相結(jié)合的多種融資手段形式,進一步強化金融服務工具創(chuàng)新,同時為中小科技企業(yè)提供從結(jié)算到開戶､簽證等多方面的優(yōu)質(zhì)服務｡

篇7

[關(guān)鍵詞] 城市商業(yè)銀行 資本充足率 巴塞爾協(xié)議

城市商業(yè)銀行作為我國銀行業(yè)的有機組成部分，其資本的充足狀況在很大程度上影響著基層銀行的經(jīng)營狀況和業(yè)務發(fā)展。根據(jù)《巴塞爾協(xié)議》，我國規(guī)定城市商業(yè)銀行必須達到的資本充足率指標是:包括核心資本和附屬資本的資本總額與風險加權(quán)資產(chǎn)總額的比率不得低于8％，其中核心資本與風險加權(quán)資產(chǎn)總額的比率不低于4％。

就目前的情況來看，能夠達標的還只是小部分，而且即使是能夠達標的城市商業(yè)銀行，其資本充足狀況也存在著不少亟待解決的問題,需要進一步的解決。

一、我國城市商業(yè)銀行的資本充足率現(xiàn)狀

1.我國城商行資本充足率現(xiàn)狀

城市商業(yè)銀行作為我國銀行業(yè)的“第三梯隊”，自建立的十多年以來就普遍存在著資本充足率低下的問題。在銀監(jiān)會成立以前，資本充足率最高的不到5％，低的為負數(shù)，普遍的為2％左右，遠低于8％的基本要求。

隨著中國銀監(jiān)會的成立和監(jiān)管力度的進一步加大，城商行的資本充實狀況有了一些改觀。根據(jù)中國銀監(jiān)會2007年1月披露的數(shù)據(jù)，截至2006年12月末，全國城市商業(yè)銀行平均資本充足率由銀監(jiān)會組建前的－2％左右上升到目前的8.5％，這一數(shù)據(jù)也比2006年三季度末時高了兩個百分點。其中，北京商業(yè)銀行的資本充足率更是遠超銀監(jiān)會8％的最低要求，為12.87％;寧波市商業(yè)銀行達到了11.01％。但在全國116家城商行中未達標的仍有66家，有17家資本充足率為負數(shù)，極少數(shù)在-10％以下。

2.城市商業(yè)銀行資本充足現(xiàn)狀存在的問題

盡管城商行目前的平均資本充足率已達到了銀監(jiān)會規(guī)定的最低標準，但是仍然在經(jīng)營管理方面存在著不少的問題。

(1)資本充足率管理的規(guī)章制度不健全，基本處于無章可循的狀態(tài)

我國大部分城商行沒有制定“資本金、資本公積和盈余公積”管理辦法，沒有指定資本充足率管理的操作規(guī)程或者操作實施細則，以規(guī)定資本的投入、轉(zhuǎn)讓、轉(zhuǎn)讓管理、分配,以及轉(zhuǎn)增資本等方面內(nèi)容具體辦理過程的手續(xù)。而且資本的投入與轉(zhuǎn)讓的手續(xù)不合規(guī)范，存在法律風險隱患。在實際工作中也沒有與股東簽定入股協(xié)議書，股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議的內(nèi)容不完善，缺少城市商業(yè)銀行是否同意該股權(quán)轉(zhuǎn)讓的內(nèi)容，并且轉(zhuǎn)讓的手續(xù)不合規(guī)范，轉(zhuǎn)讓協(xié)議書不是轉(zhuǎn)讓雙方的簽字簽章，而是商業(yè)銀行支行的蓋章，存在法律風險隱患。

(2)授權(quán)授信制度不盡落實

城市商業(yè)銀行總部對分支機構(gòu)經(jīng)營行為缺乏強有力的約束與管理，對內(nèi)控機制和風險的管理以及執(zhí)行中央銀行金融方針政策的檢查較少。內(nèi)部授權(quán)授信方面也存在一些問題，如一些城市商業(yè)銀行僅有總部對支部的授權(quán)，沒有對各職能部門的授權(quán)和支行對業(yè)務科室的授權(quán)，多數(shù)城商行對客戶沒有統(tǒng)一的授信制度。

(3)稽核體制尚須完善

從總體上看,城市商業(yè)銀行的內(nèi)部稽核仍然相當薄弱，更談不上強有力的內(nèi)部稽核體制。一些城商行的內(nèi)部稽核部門沒有起到查錯防漏,糾正違規(guī),控制風險的作用。內(nèi)部稽核部門在本行行張的領導下開展工作,地位不超脫,處罰權(quán)有限,對有章不循，違規(guī)操作,不嚴格要求執(zhí)行內(nèi)控制度的行為,還沒有相應的制約措施。

(4)沒有形成良好的資本補充機制

我國城市商業(yè)銀行在資本金補充方面缺乏大量資金支持，主要的補充渠道包括發(fā)行次級債券，可轉(zhuǎn)讓債券,以及上市等，但這些方式都不能長期解決補充資本金的問題。對于次級債券來說，其發(fā)行要受到核心資本充足率的限制，而且它的純債務性質(zhì)決定了它最終還是要被償還，因此始終不能成為資本金補充的長效方法。對于可轉(zhuǎn)換債券來說，同樣要受到發(fā)行條件和比例的制約，每一次發(fā)行可轉(zhuǎn)換債券大約只能滿足一年左右的發(fā)展需求。上市的確有助于提高商業(yè)銀行的資本充足率，但上市融資需要經(jīng)過嚴格的審批，一方面受限于城商行的資本結(jié)構(gòu)，另一方面限于我國資本市場的容量，上市并不能解決所有城市商業(yè)銀行的資本充足率問題。

二、城商行資本充足率現(xiàn)狀的成因分析

1.歷史原因

我國的城商行在20世紀90年代中后期相繼成立，大多數(shù)城商行脫胎于原來的城市信用社，在建行初期忙于處理棘手的歷史遺留問題和確立經(jīng)營管理體制與機制等而顧不上及時增資擴股，有的因全行業(yè)資本金大面積不足，淡化了及時補足資本金的緊迫感，也有的因募股受挫頗多，在增資規(guī)模和時效上不盡人意，致使多數(shù)城商行資本金配比未能跟上資產(chǎn)擴張步伐。

2.風險控管不力使資本充足率受到影響

在城商行建行初期，有的行因市場趨勢判斷失誤，對行業(yè)風險分析不夠透徹，或者對借款企業(yè)經(jīng)營與財務狀況掌握不準，造成了不良資產(chǎn)的增多。有的因在籌建期間接盤的資產(chǎn)中有部分隱性不良資產(chǎn)滯后暴露，也給城商行造成了一定的資產(chǎn)損失，這些已經(jīng)形成或潛在的資產(chǎn)損失，減少了銀行經(jīng)營利潤，削弱了企業(yè)積累能力，直接或間接的壓低了城商行的資本充足率。

3.資產(chǎn)結(jié)構(gòu)不合理

城市商業(yè)銀行的資產(chǎn)結(jié)構(gòu)主要存在兩方面問題，一方面是信貸資產(chǎn)在總資產(chǎn)中占的比例過大，另一方面是信貸資產(chǎn)的集中度過高，這兩方面問題均會增大銀行的風險權(quán)重，從而消耗更多的資本，尤其是信貸資產(chǎn)過于集中，由于城商行的資本金規(guī)模本身就小，信貸過于集中將直接大幅增加銀行的經(jīng)營風險。我國各城市商業(yè)銀行的最大客戶貸款額占凈資產(chǎn)的比重和前10位客戶貸款額占凈資產(chǎn)的比重都遠遠超過風險集中度管理的要求(警戒線分別為10％和50％)。

三、資本充足程度對城市商業(yè)銀行的影響

資本金的充足狀況在很大程度上影響著城市商業(yè)銀行的經(jīng)營和風險管理狀況，它對城商行的影響主要體現(xiàn)在以下幾個方面：

1.資本是城商行抵御風險的最后一道防線

在建立存款保險制度之前,城商行資本的充足是法人銀行機構(gòu)繼公司治理、內(nèi)部控制、業(yè)務管理之后,保護存款人利益的最后一道防線,可用以最后破產(chǎn)清算、清償債務,是銀行最后的流動性。保持較高的資本充足率對維護公眾對城商行的信心具有重要作用,其大小及變化不僅能夠反映單個銀行的風險情況,而且可以度量整個銀行體系的穩(wěn)定性,是判斷一國金融是否穩(wěn)定的重要指標。

2.提供了風險度量工具

從信息經(jīng)濟學角度上講,銀行本質(zhì)是通過管理風險而獲益的金融中介,風險管理是銀行的生命線。城商行的資產(chǎn)經(jīng)營必然產(chǎn)生風險,最低資本充足率標準要求城市商業(yè)銀行從事任何一項資產(chǎn)業(yè)務都應根據(jù)其風險權(quán)重,保證有相應的資本來覆蓋風險。因此通過科學的風險權(quán)重設置計算出的資本充足率指標能夠反映城商行經(jīng)營風險的大小,它不僅能體現(xiàn)單項業(yè)務風險,而且還可體現(xiàn)整體資產(chǎn)業(yè)務組合風險,從而克服風險的長期性、滯后性和隱蔽性問題。

3.資本充足是推進城商行完善公司治理結(jié)構(gòu)的根本動力

現(xiàn)代企業(yè)理論表明，資本所有者――股東是企業(yè)剩余控制權(quán)和剩余索取權(quán)的擁有和行使主體。在城市商業(yè)銀行經(jīng)營中,股東行使自身權(quán)益以及獲取投資回報,必須通過股東大會、董事會、監(jiān)事會等機構(gòu)的設置和運作來實現(xiàn)，即通過規(guī)范的公司治理結(jié)構(gòu)安排來實現(xiàn)。如果沒有來自資本所有者方面實現(xiàn)自身權(quán)益的內(nèi)在要求，就談不上城商行公司治理結(jié)構(gòu)的構(gòu)建。

四、提高城市商業(yè)銀行資本充足率的對策措施

既然城商行存在著資金不足的問題，我認為需要從經(jīng)營理念、內(nèi)控調(diào)節(jié)等多方面綜合努力，才能有效解決資本金不足的問題。

1.牢固樹立銀行資本金的經(jīng)營理念

我國銀監(jiān)部門規(guī)定銀行資本金充足率不得低于8％,并將這一要求貫穿于商業(yè)銀行的設立、持續(xù)經(jīng)營，直至市場退出的全過程。資本充足率已成為銀行經(jīng)營的基本要求和監(jiān)管重點，為實現(xiàn)業(yè)務發(fā)展，機構(gòu)增設與跨區(qū)經(jīng)營，避免在金融產(chǎn)品和工具的創(chuàng)新運用等方面受到制約，城商行必須根據(jù)業(yè)務經(jīng)營狀況及時補足資本充足率，依據(jù)經(jīng)營業(yè)務發(fā)展規(guī)則建立資本金持續(xù)補充機制。

2.積極調(diào)整業(yè)務發(fā)展結(jié)構(gòu)

資本充足率的分母――風險加權(quán)資產(chǎn)是各種資產(chǎn)按風險大小的加權(quán)之和。當前城商行應該在規(guī)章制度允許下大力發(fā)展住房抵押貸款、耐用消費品貸款、個人理財?shù)鹊惋L險權(quán)數(shù)的零售業(yè)務；進一步擴大銀行卡、業(yè)務、支付結(jié)算、保險、代客理財業(yè)務等資本占用低的中間業(yè)務的比重，高度重視信用卡和國際結(jié)算等發(fā)展?jié)摿Υ?、收益豐厚的中間業(yè)務領域，逐漸由低層次的代收代付向國債代銷、基金托管等高附加值品種發(fā)展；努力創(chuàng)新資產(chǎn)證券化、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓業(yè)務等資產(chǎn)負債表外業(yè)務，積極拓展以證券投資基金、企業(yè)年金、信托資產(chǎn)托管等高附加值的資產(chǎn)托管業(yè)務，并為發(fā)展基金管理、投資銀行、參與設立貨幣市場基金等新興業(yè)務創(chuàng)作條件，從而實現(xiàn)基本盈利模式從存貸差占絕對優(yōu)勢轉(zhuǎn)向存貸利差和中間業(yè)務并重的軌道上來。

3.爭取上市和增資擴股補充股本金

僅靠內(nèi)部利潤留成進行資本積累還不能滿足資產(chǎn)快速增長對資本的需要，為此城商行還應通過上市和上市和增資擴股積極進行股本金籌集。

2004年10月，西安市商業(yè)銀行引入加拿大豐業(yè)銀行的外資；同年末;澳洲聯(lián)邦銀行成功收購濟南商業(yè)銀行11％的股權(quán);2006年12月21日,重慶商行與國際凱雷投資集團，香港大新銀行簽署戰(zhàn)略合作協(xié)議,出售24.9％的股份;2007年7月19日，南京市商業(yè)銀行和寧波市商業(yè)銀行在上海A股;同年9月，北京市商業(yè)銀行也成功上市;上海、杭州的城市商業(yè)銀行也在積極準備上市。

通過上市和增資擴股，城市商業(yè)銀行可以有效地，籌集到充足的資本金，降低風險資產(chǎn)數(shù)量，同時還能緩解資本金不足的問題。2003年12月，銀監(jiān)會頒布《境外金融機構(gòu)投資入股中資金融機構(gòu)管理辦法》，將單個境外金融機構(gòu)向中資金融機構(gòu)投資入股的最高比例由以前的15％提高到20％，為城商行吸引外資提供了更大空間，也使城商行有更多的機會擴充資本，改善資本數(shù)量，提高資本充足率。

資本充足率問題貫穿于城市商業(yè)銀行設立、持續(xù)經(jīng)營、市場退出的全過程，它對城商行的影響是全方位的，并且隨著城商行業(yè)務范圍的逐步擴大，風險成因和表現(xiàn)復雜化，資本充足率在銀行發(fā)展中的重要性還將進一步提升。城市商業(yè)銀行保持穩(wěn)定性，一個重要標志就是自身持有的資本水平、資產(chǎn)負債的期限結(jié)構(gòu)以及資產(chǎn)組合的風險狀況。保持城商行合理的資本充足率，對減少不良資產(chǎn)，提升我國銀行業(yè)的整體競爭力有著重要的意義。

參考文獻:

[1]李紀建 張學英:我國商業(yè)銀行資本充足率管理辦法與新巴塞爾資本協(xié)議的比較.海南金融,2006年第3期

[2]林曉甫:商業(yè)銀行資本充足率達標對策研究.銀行管理,2006年第5期

篇8

【關(guān)鍵詞】消費金融公司；消費者信貸；法律規(guī)制

一、消費金融公司的法律界定

消費金融公司迄今已有400多年的發(fā)展歷史，這種金融服務方式目前在很多發(fā)達國家的市場中已經(jīng)被廣泛應用并且日漸成熟。發(fā)達國家的消費金融公司一般指：“不吸收公眾存款，以小額、分散為原則，為境內(nèi)居民提供消費信貸的非銀行金融機構(gòu)。”其具有高資產(chǎn)回報率、高貸款率、高壞賬率等特點。消費金融公司在發(fā)達國家?guī)装倌甑陌l(fā)展，形成了很多比較成熟的消費信貸機構(gòu)。這些機構(gòu)的銷售網(wǎng)絡可以覆蓋其自身的分支機構(gòu)、郵局、耐用消費品銷售點。其風險管理主要采用先進的客戶評分系統(tǒng)，即根據(jù)客戶的不同信用采用不同的審核程序以及多樣的催收模式。

根據(jù)我國銀監(jiān)會頒布的《消費金融公司試點管理辦法》中的規(guī)定，消費金融公司主要是指：“經(jīng)中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會批準，在中華人民共和國境內(nèi)設立的，不吸收公眾存款，以小額、分散為原則，為中國境內(nèi)居民個人提供以消費為目的的貸款的非銀行金融機構(gòu)。”由此可見，我國的消費金融公司是一種不同于銀行等金融機構(gòu)，以滿足個人消費需求為目的的新型金融機構(gòu)。其主要特征是不吸收公眾存款，以自有資本為資金來源，并且為消費者個人提供無抵押、無擔保的小額信用消費貸款。

二、我國消費金融公司的法律規(guī)制現(xiàn)狀

我國目前針對消費金融公司的法律規(guī)制主要依靠銀監(jiān)會2009年頒布的《消費金融公司試點管理辦法》（以下簡稱《試點辦法》），這是我國目前唯一一部針對消費金融公司的部門規(guī)章。這表明銀監(jiān)會是我國消費金融公司的監(jiān)管主體。該辦法共五章三十九條。分別規(guī)定了消費金融公司的設立主體、業(yè)務范圍、內(nèi)部治理及退出機制等。然而消費金融公司作為新生事物，該辦法并不能完善地配合其發(fā)展。從目前來看，我國消費信貸立法已經(jīng)嚴重滯后，導致我國消費金融公司陷入“法律瓶頸”。主要表現(xiàn)在以下幾個方面：

1.設立主體門檻過高

首先，《試點辦法》對于消費金融公司出資人資格條件的規(guī)定是：“主要出資人應具有5年以上消費金融領域的從業(yè)經(jīng)驗，最近一年末資產(chǎn)總額不低于600億元人民幣，連續(xù)兩個會計年度都要盈利，還必須承諾三年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓出資；關(guān)于境外金融機構(gòu)，還必須符合在中國境內(nèi)連續(xù)兩年以上設立代表處，或已經(jīng)設立分支機構(gòu)，而且其所在國的金融監(jiān)管當局已經(jīng)與我國銀監(jiān)會建立了良好地跨境監(jiān)管合作機制”等。由此可以看出，該辦法將出資人主要限定為大型國有銀行。作出如此嚴格的規(guī)定，不光是考慮到保證資金的充足和流轉(zhuǎn)，更多的則是為了控制消費信貸的風險。

如此嚴苛的限制條件，確實可以降低消費信貸的風險，但是這將導致出資人結(jié)構(gòu)的單一化，不利于消費金融公司創(chuàng)新能力和業(yè)務水平的提高。反觀發(fā)達國家的情況，消費金融公司可由銀行、大型企業(yè)、大型零售商、擔保機構(gòu)等設立，其設立主體呈現(xiàn)出多層次化的特點，金融機構(gòu)與大型零售商及產(chǎn)品生產(chǎn)企業(yè)合作開展消費信貸成為其顯著特征。

其次，《試點辦法》對于消費金融公司的注冊資本規(guī)定是：“一次性實繳，且最低注冊資本額為3億人民幣或是等值可自由兌換貨幣?！蔽覈虡I(yè)銀行的注冊資本門檻為10億元人民幣，城市商業(yè)銀行的最低注冊資本為1億元人民幣，農(nóng)村商業(yè)銀行的最低注冊資本為5千萬人民幣，由此可見，我國對于消費金融公司的注冊資本額要求偏高。商業(yè)銀行如果將這部分資金用于設立分支機構(gòu)，同樣的資金可以設立3家分行或30家支行。特別是在我國加大資本監(jiān)管力度的情況下，有條件的出資人對于設立消費金融公司的熱情大大減低。

2.資金來源單一

《試點辦法》規(guī)定，消費金融公司不得吸收公眾存款，規(guī)模擴大后，可以通過辦理信貸資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、境內(nèi)同業(yè)拆借、向境內(nèi)金融機構(gòu)借款、發(fā)行金融債券等方法融資。相比一些發(fā)達國家，消費金融公司不僅可以采用多種融資渠道，而且由于其金融市場的成熟，他們也可以通過創(chuàng)新金融衍生品以及信貸資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓等方式進行融資。然而，就我國目前情況來說，《試點辦法》規(guī)定的融資渠道缺乏可行性，而且存在很多不足。原因如下：

首先，該辦法規(guī)定消費金融公司同業(yè)拆借不得高于自身資本總額的100%，而且由于同業(yè)拆借期限一般都比較短，因此這種方式融資只可解一時之困。

其次，若通過轉(zhuǎn)讓信貸資產(chǎn)，將必然導致其資本運營成本的增加，高額的成本就會通過一定的方式向借款人身上轉(zhuǎn)移，一定程度上就會造成居民極大的消費負擔與壓力。因此，該規(guī)定不僅不利于刺激消費，而且也不利于消費金融公司自身競爭力的提升。

再次，就發(fā)行金融債券來說，我國對這種融資方式審批嚴格，消費金融公司不可能長期利用這種方式。

3.業(yè)務范圍狹窄

《試點辦法》規(guī)定消費金融公司信貸業(yè)務范圍為：個人耐用消費品貸款和一般用途個人消費貸款。而沒有將房貸和車貸包括在內(nèi)，據(jù)央行統(tǒng)計，這兩部分貸款占金融市場消費信貸總額的80%?！对圏c辦法》規(guī)定了消費者申請一般用途個人消費貸款的條件，即只有在獲得個人耐用消費品貸款記錄外加良好地還款記錄的情況下才有申請資格。根據(jù)我國目前的消費水平，可以申請一般用途消費貸款的消費者數(shù)量將被大大限制。相對狹窄的業(yè)務范圍，使得消費金融公司很難有大的業(yè)務擴張領域，與同類金融產(chǎn)品的競爭優(yōu)勢并不明顯。

4.催收制度欠缺

《試點辦法》第30條就催收方式作了如下規(guī)定：“借款人不按照合同約定歸還借款本息的，公司必須采用合法的方式催收，不得通過威脅、恐嚇、騷擾等不正當?shù)氖侄蝸碜坊刭J款?！毕M金融公司與其他同類產(chǎn)品相比，具有無需抵押和擔保的特點，也正是這種特點使其經(jīng)常陷入貸出款項無法追回的窘境。我國目前并沒有建立個人信用數(shù)據(jù)庫，一些消費者經(jīng)常采用夸大收入、偽造信用記錄的方式騙取貸款。因此完善的催收制度不可或缺，而我國在這方面的立法并不能滿足實際需要，因此消費金融公司在運營過程中，能否避免“發(fā)達國家消費金融公司在催收過程中發(fā)生的流血、骯臟交易等事件”，值得繼續(xù)觀察與討論。

法律的發(fā)展往往滯后于經(jīng)濟的發(fā)展，消費金融公司由于在我國尚屬新生事物，除了上述《試點辦法》之外，還沒有一部統(tǒng)一調(diào)整消費信貸活動的法律。而且該辦法屬于部門規(guī)章，法律位階較低，內(nèi)容籠統(tǒng)、流于形式，可操作性不強。這就造成了我國在對消費金融公司日常經(jīng)營活動進行規(guī)制的時候，常常需要借鑒其他一些與信貸活動相關(guān)的行業(yè)性規(guī)范，比如《個人住房貸款管理辦法》等。在與金融消費者的關(guān)系上，監(jiān)管部門可以參考《消費者權(quán)益保護法》；當消費者與消費金融公司簽訂貸款合同時，雙方主要依據(jù)《合同法》的有關(guān)規(guī)定；當消費金融公司作出授信決策時，主要依據(jù)中國人們銀行于2005年的《中國人民銀行個人信用信息基礎數(shù)據(jù)庫管理暫行辦法》；關(guān)于信貸雙方的權(quán)利義務，則主要依據(jù)《民法通則》來規(guī)范自身行為。由于設立消費金融公司的主體一般是商業(yè)銀行，因此其在消費金融業(yè)務的開展中，也不同程度地沿用了《借款合同條例》《商業(yè)銀行法》《貸款通則》等法律法規(guī)。上述這些法律法律不是規(guī)制消費金融公司的專門法，在適用于消費金融領域時也存在著嚴重不足。

三、健全我國消費金融公司法律體系的立法建議

1.建立金融消費者權(quán)益保護體系

制定有關(guān)金融消費者的保護條例，規(guī)定類似一般生產(chǎn)性產(chǎn)品消費者所享有的安全權(quán)、知情權(quán)等實體性權(quán)利。通過這種方式不僅可以明確行政機關(guān)的職責與義務，而且可以使保護金融消費者權(quán)益的觀念深入人心。

2.建立多層次的糾紛解決機制

以雙方協(xié)商解決，內(nèi)部消化為主；以相關(guān)受理投訴的行政機關(guān)解決為輔；以法院受理為最后保障。在金融消費（下轉(zhuǎn)第78頁）（上接第75頁）公司內(nèi)部設立專門的糾紛解決機構(gòu)，大部分問題爭取協(xié)商解決。

3.完善對消費金融公司監(jiān)管的法律體系

首先，規(guī)定多元化的監(jiān)管制度。主體多元化是我國未來消費金融公司發(fā)展的趨勢，在資金來源拓寬的情況下，有必要對來自不同領域的資本進行不同程度的監(jiān)管，尤其是民間資本，防止資金流入樓市及股市等，破壞金融秩序。其次，加強對信貸人員的監(jiān)管，對其職業(yè)技能進行考核，制定相應的處罰措施。再次，對于暴力催收應該規(guī)定嚴厲的處罰措施，同時對于違約的借款人也應有相應處罰，并且建立個人信用檔案。最后，明確規(guī)定第三方介入的催收方式，這需要監(jiān)管部門制定相應的法規(guī)來規(guī)范催收機構(gòu)與消費金融公司之間的委托行為。

四、結(jié)束語

現(xiàn)時期的金融業(yè)是法治的金融業(yè)，無論是金融行業(yè)的運行還是對其進行監(jiān)管都必須在法律的調(diào)整和規(guī)范之內(nèi)。消費金融公司在我國還處于試點階段，缺乏專門的法律進行規(guī)制?！断M金融公司試點管理辦法》只是對其進行了原則性規(guī)定，且過于籠統(tǒng)。因此，完善消費金融公司的法律規(guī)制非常重要。

參考文獻：

[1]高健.淺析消費金融公司的法律規(guī)制[J].商場現(xiàn)代化，2010（6）.

[2]張霞.淺析我國消費金融服務的發(fā)展現(xiàn)狀及發(fā)展策略[J].經(jīng)濟觀察，2011（8）.

[3]周舟.“水煮”消費金融公司[J].中國報道，2010（2）.

[4]夏連邦.消費金融公司摸著石頭過河[J].新財經(jīng)，2009（7）.

[5]朱萃.消費金融公司的發(fā)展瓶頸和策略探討[J].現(xiàn)代商業(yè)，2010（18）.

篇9

8月10日,銀監(jiān)會印發(fā)了《關(guān)于規(guī)范銀信理財合作業(yè)務有關(guān)事項的通知》(簡稱72號文)。這距銀監(jiān)會全面叫停銀信合作業(yè)務一月有余。但本次重啟并未給銀行帶來多少輕松,相反,監(jiān)管的審慎趨向,使不少銀行界人士覺得,銀信合作未來的發(fā)展空間大為收窄。

72號文是2009年底銀監(jiān)會下發(fā)的111號文、113號文的延續(xù)。三份文件旨在確保信貸政策規(guī)模控制的有效性,防止表外融資。

111號文規(guī)定,銀信合作理財產(chǎn)品不得投資于理財產(chǎn)品發(fā)行銀行自身的信貸資產(chǎn)或票據(jù)資產(chǎn),此舉切斷了銀行將存量信貸資產(chǎn)出表的行為。而113號文則規(guī)定,商業(yè)銀行在進行信貸資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓時,轉(zhuǎn)出方自身不得安排任何顯性或隱性的回購條件,禁止資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓雙方采取簽訂回購協(xié)議、即期買斷加遠期回購協(xié)議(俗稱“雙買斷”)等,此舉遏制了信貸資產(chǎn)規(guī)避監(jiān)管時點,非真實出表行為。

不過,111和113號文在控制了存量信貸資產(chǎn)出表的同時,卻對新增貸款表外運行留下了空隙。由此,在2010年上半年信貸規(guī)模管控之下,銀信合作理財如火如荼,規(guī)模甚至高于2009年。這成為72號文出臺的前提。

銀監(jiān)會意在遏制控制表外融資風險、加強信貸規(guī)模管理。但重拳出擊的代價是,銀行的理財創(chuàng)新可能受損,并抑制銀行的表外業(yè)務的發(fā)展。

銀信合作管束

72號文的主要內(nèi)容有五點:一、信托公司開展銀信理財合作業(yè)務,信托產(chǎn)品期限均不得低于一年;二、對信托公司融資類銀信理財合作業(yè)務實行余額比例管理,即融資類業(yè)務余額占銀信理財合作業(yè)務余額的比例不得高于30%;三、信托公司信托產(chǎn)品均不得設計為開放式;四、其資金原則上不得投資于非上市公司股權(quán);五、商業(yè)銀行應嚴格按照要求將表外資產(chǎn)在今、明兩年轉(zhuǎn)入表內(nèi),并按照150%的撥備覆蓋率要求計提撥備,大型銀行應按照11.5%、中小銀行按照10%的資本充足率要求計提資本。

商業(yè)銀行人士告訴記者,如果按照這五項執(zhí)行,銀信合作業(yè)務幾乎無法大規(guī)模開展。

2010年以來,伴隨著信貸資產(chǎn)類信托理財向信托貸款類理財?shù)霓D(zhuǎn)移,該類業(yè)務成為銀行規(guī)避信貸規(guī)模管理、增加中間業(yè)務收入、滿足客戶多渠道融資需求的橋梁。

某國有大行信貸部門的人士說,銀行出售給信托公司的都是高質(zhì)量的貸款,這是在信貸額度緊張的情況下,銀行把一部分貸款收益讓渡給了購買理財產(chǎn)品的客戶。

對于融資類銀信合作產(chǎn)品的規(guī)模,中信建投銀行業(yè)研究員魏濤在其報告中指出,2010年年初到6月末,銀信合作理財產(chǎn)品的總規(guī)模達到2.9萬億元。而根據(jù)惠譽等機構(gòu)的估計,2010年6月底銀信合作產(chǎn)品的余額已經(jīng)達到2.3萬億元。而其中,70%約為融資類、信貸類理財產(chǎn)品。

巨大的發(fā)展,顯示了融資需求的強勁,但卻挑戰(zhàn)了信貸規(guī)模管理。

商業(yè)銀行人士認為,如果信托貸款類理財產(chǎn)品并入表內(nèi)管理,在計提撥備、消耗資本的情況下,“幾乎無錢可賺”,甚至“虧損”,這種情況下,銀行會更趨向放貸或者寧肯不做信托理財,積極性將大大受限。

尷尬信托

銀行與信托的嫁接,是一種雙向優(yōu)勢的發(fā)揮。銀行借助了信托的平臺作用,而信托則仰賴了銀行的資源和網(wǎng)點優(yōu)勢。但就信托業(yè)本身而言,雖然通過銀信合作實現(xiàn)了規(guī)模的擴張,但無助于其資產(chǎn)管理能力的提高。

國內(nèi)信托業(yè)務包括集合資金信托計劃和單一資金信托計劃兩大類,前者以信托公司設計、發(fā)行為主導,后者以銀行主導,信托公司只是為銀行理財提供通道。盡管大部分信貸類銀信合作產(chǎn)品并不能體現(xiàn)信托業(yè)務“受人之托,代人理財”的本質(zhì),而且只是銀行規(guī)避資本監(jiān)管、調(diào)節(jié)表內(nèi)外資產(chǎn)規(guī)模的通道,但是信托公司卻對此類業(yè)務青睞有佳。

用益信托工作室數(shù)據(jù)顯示,2009年共發(fā)行集合信托產(chǎn)品1159個,發(fā)行規(guī)模1294.45億元,分別較上年增長68.46%和46.73%。但是銀信理財產(chǎn)品發(fā)行量卻高達17800億元,差距明顯。

某信托公司副總經(jīng)理表示,信托公司熱衷于銀信合作產(chǎn)品的原因有兩點,一是這類理財產(chǎn)品的單筆數(shù)額較大,通常單筆數(shù)額約為20億~30億元,有的甚至可以高達100億元;二是這類理財產(chǎn)品風險較低?！耙话闱闆r,信托公司只需要簽合同,其他的一概不管,風險都由銀行來控制?！?/p>

但是大規(guī)模的銀信合作并沒有給信托公司帶來高收益,由于銀行在銀信合作中牢牢占據(jù)著主導地位,信托公司僅僅扮演“打工仔”的角色,二者的利益分配相距甚遠,通常情況下,銀行的收益率均高于1%,而信托公司則在1‰~3‰之間。

“信托公司缺乏客戶基礎,而且沒有分支機構(gòu),所以必須依靠銀行的資源優(yōu)勢?！敝姓\信托某人士告訴記者,即便未來銀信合作的規(guī)模減小,銀行仍將是主導力量,信托公司的議價空間有限。

這樣,信托公司的管理能力和創(chuàng)新能力難有提高。目前,信托公司地位尷尬,雖然業(yè)務范圍廣泛,但是和銀行相比,資本金太小;和證券公司相比,不能做股票業(yè)務。而且證監(jiān)會規(guī)定信托公司不能做股指期貨,保監(jiān)會也規(guī)定信托公司不能托管保險公司資產(chǎn)。

長期處于政策夾縫中生存的信托公司,如何尋求新的主營業(yè)務和盈利模式將成為“逆流而上”的關(guān)鍵。“信托公司一直走在灰色地帶,只能通過創(chuàng)新來走自己的路。如果斷掉創(chuàng)新的渠道,將嚴重影響發(fā)展?！蹦彻煞葜拼笮欣碡敳块T的負責人說。

艱難轉(zhuǎn)型

72號文的出臺,打破了銀信的“美好姻緣”,也將信托業(yè)轉(zhuǎn)型提上日程。

72號文要求信托公司融資類銀信理財合作業(yè)務實行余額比例管理,即融資類業(yè)務余額占銀信理財合作業(yè)務余額的比例不得高于30%。此外,即將出臺的《信托公司凈資本管理辦法》(以下簡稱“辦法”)將給信托公司再次套上監(jiān)管“緊箍咒”。

近期,銀監(jiān)會向各家信托公司下發(fā)了《信托公司凈資本管理辦法(征求意見稿)》,該辦法中,銀監(jiān)會要求信托公司凈資本不得低于各項風險資本之和的100%,同時凈資本不得低于凈資產(chǎn)的40%。這就意味著信托公司的業(yè)務規(guī)模將要受制于資本規(guī)模,以往“小馬拉大車”的情況將不再。

銀信合作的通道被堵,“薄利多銷”的策略失效,信托公司將被迫尋找優(yōu)質(zhì)的投資項目,回歸受人之托、代人理財?shù)臉I(yè)務屬性,從外延式的增長逐步轉(zhuǎn)變成內(nèi)涵式的增長。

某信托公司總裁助理表示,“銀信合作的泡沫讓信托公司瘋狂,隨著銀信合作被暫停,我們可以冷靜地思考信托業(yè)的發(fā)展方向,這是件好事情?！?/p>

中誠信托人士表示,72號文將促進信托公司調(diào)整業(yè)務模式,尤其是部分銀信合作業(yè)務規(guī)模較大的信托公司,必須培養(yǎng)新的業(yè)務增長點?！胺康禺a(chǎn)投資還有空間,此外PE、產(chǎn)業(yè)基金都會成為重點投資領域。”

中信銀行私人銀行人士表示,加大項目研發(fā)能力、發(fā)展集合信托并與銀行開展代銷將是信托業(yè)的唯一出路,私人銀行和貴賓理財通道將成為信托公司重點依靠的對象。除此之外,信托公司的發(fā)展方向也面臨轉(zhuǎn)型壓力。

篇10

[關(guān)鍵詞] 資產(chǎn)證券化 資產(chǎn)轉(zhuǎn)移 真實銷售

資產(chǎn)證券化中的資產(chǎn)轉(zhuǎn)移是指發(fā)起人將擬證券化的基礎資產(chǎn)通過一定方式讓渡給特殊目的機構(gòu)（Special Purpose Vehicle），以便SPV據(jù)此基礎資產(chǎn)發(fā)行證券。根據(jù)各國證券化實踐,資產(chǎn)轉(zhuǎn)移的方式主要有以下幾種:

一、向SPV轉(zhuǎn)移資產(chǎn)的方式

1.讓與

讓與是指債權(quán)讓與，即發(fā)起人通過一定的法律手段把對原始債務人的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給特殊目的機構(gòu)(SPV)。債務人對該轉(zhuǎn)讓行為的知曉度和認可度往往影響讓與的效力，例如美國采自由主義，即債權(quán)轉(zhuǎn)讓無需經(jīng)債務人同意，也不必進行通知。而《日本民法典》的規(guī)定則較嚴格，“除非讓與人通知債務人或經(jīng)債務人承諾，不得以之對抗債務人或其他第三人”。且此種通知或承諾，需“以確定日期的證書進行”。

2.更新

更新是指在資產(chǎn)的原債務人、發(fā)起人和SPV三方一致合意下，首先終止發(fā)起人與原始債務人之間的合約，再由原始債務人與SPV按原合約訂立一份新合約，從而把發(fā)起人與原始債務人之間債權(quán)債務轉(zhuǎn)換為SPV與原債務人之間的債權(quán)債務關(guān)系。此種方式的優(yōu)點是轉(zhuǎn)換徹底，缺點是與債務人一一簽定合約，將會降低效率并增加成本。

3.部分參與

在這種方式下，資產(chǎn)不必從發(fā)起人轉(zhuǎn)移到SPV，SPV與資產(chǎn)債務人之間無合同關(guān)系，發(fā)起人和原始債務人之間的基礎合同繼續(xù)有效。SPV先發(fā)行資產(chǎn)支撐證券，取得投資者的貸款后再轉(zhuǎn)貸給發(fā)起人。這實質(zhì)上是一種擔保性的融資。

4.信托

信托方式下，發(fā)起人作為委托人，將基礎資產(chǎn)作為信托財產(chǎn)，設立以SPV為受托人、以自己為受益人的自益信托。同時發(fā)起人享有的收益權(quán)又通過SPV的證券發(fā)行轉(zhuǎn)讓給普通投資者，投資者取得證券后回籠的資金先由SPV收集，再過手傳遞給發(fā)起人。

二、我國的模式

根據(jù)2005年4月由中國人民銀行、中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會聯(lián)合公布之《信貸資產(chǎn)證券化試點管理辦法》，在我國開展信貸資產(chǎn)證券化應當采用信托模式進行。其實上，無論采用何種資產(chǎn)轉(zhuǎn)移方式，最終的目的是做到破產(chǎn)隔離，即使原始權(quán)益人的破產(chǎn)風險不會危及到投資者的受償安全。一般認為，以真實銷售的方式轉(zhuǎn)讓基礎資產(chǎn)，使其從原始權(quán)益人的資產(chǎn)負債表中剝離，是一種較為安全有效的破產(chǎn)隔離方式。但目前我國并沒有直接的法律規(guī)定闡明真實銷售的標準，也沒有法律規(guī)定界定真實銷售和融資擔保的區(qū)別。

對于“真實銷售”的認定，較為典型的有兩類立法例：一類是以英國為代表的重形式而非實質(zhì)主義。它們認為，只要證券化資產(chǎn)的轉(zhuǎn)移采用的是銷售的形式――即使交易在法律性質(zhì)上與融資擔保相同――法院也可將該交易視為銷售。另一類是以美國為代表，其界定標準是重實質(zhì)而非形式。一般情況下，法庭在確定交易是否為真實銷售時應考量:(1)當事人的意圖；(2)損失風險轉(zhuǎn)移的程度；(3)資產(chǎn)移轉(zhuǎn)后賣方對資產(chǎn)的控制程度；(4)會計和稅收處理；(5)對第三方當事人的通知等因素。

三、“真實銷售”標準的法律認定

應當說，我國《信貸資產(chǎn)證券化試點管理辦法》規(guī)定的信托模式提供了真實銷售的一種實現(xiàn)方式，但并非信托一旦設立，就可以做到對發(fā)行機構(gòu)破產(chǎn)風險的隔離，可以自動實現(xiàn)“真實銷售”。真實銷售的實現(xiàn)，需要滿足法律、會計、稅收的相關(guān)要求。以下，我們將對真實銷售的法律認定作以簡要分析：

首先，要做到風險隔離，需要一個有效信托的持續(xù)存續(xù)。這里，務必注意《信托法》中關(guān)于信托效力瑕疵的情形。例如，《信托法》第12條規(guī)定，委托人設立信托損害其債權(quán)人利益的，債權(quán)人有權(quán)申請法院撤銷該信托。因此，設立信托應以“不損害債權(quán)人利益”為底線，以免遭到債權(quán)人撤銷權(quán)的干預。

其次，《合同法》規(guī)定，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利應當通知債務人，未經(jīng)通知該轉(zhuǎn)讓對債務人不發(fā)生效力。根據(jù)《信貸資產(chǎn)證券化試點管理辦法》，受托機構(gòu)應公告，將通過設立特定目的信托轉(zhuǎn)讓信貸資產(chǎn)的事項告知相關(guān)權(quán)利人。但是管理辦法并沒有明確規(guī)定，該公告可以視為完成了對債務人的通知，也沒有規(guī)定公告對抗債務人以及第三人的效力。要徹底解決這一問題，應以位階高于該《辦法》的法律明確規(guī)定公告的效力。

另外，根據(jù)現(xiàn)行《破產(chǎn)法》（2007年6月1日起實施）第31條的規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請前一年內(nèi)，破產(chǎn)人如有以明顯不合理的價格進行交易的行為，管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷。在不良資產(chǎn)證券化中，往往以一定的折扣銷售資產(chǎn)，如果這種銷售行為發(fā)生在發(fā)起機構(gòu)破產(chǎn)前一年內(nèi)，就有可能遭遇欺詐性轉(zhuǎn)移的審查，并可能否定真實銷售的性質(zhì)。

綜上，資產(chǎn)證券化作為一種牽涉多方利益的金融安排，應由法律對真實銷售以及 “欺詐性轉(zhuǎn)讓”等問題做出明確規(guī)定，如此才能平衡債權(quán)人和發(fā)起機構(gòu)、SPV以及投資者的利益，防止利益的天平發(fā)生傾斜。

參考文獻:

[1]王書江譯：《日本民法典》，中國人民公安大學出版社1999年2月版，第85頁